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形式法治与实质法治的冲突与整合

形式法治与实质法治的冲突与整合

作者：康薇湖南大学

学位级别：硕士

随着我国法治建设的不断完善,形式法治与实质法治代表两种主流的法治理念,也在法治实践中有所表现。形式法治强调依法而治,主要强调的是有法而治。实质法治即良法之治是把法治作为一种价值取向,体现法律的实质内容,强调良法的统治。在... 详细信息

随着我国法治建设的不断完善,形式法治与实质法治代表两种主流的法治理念,也在法治实践中有所表现。形式法治强调依法而治,主要强调的是有法而治。实质法治即良法之治是把法治作为一种价值取向,体现法律的实质内容,强调良法的统治。在法治实践表现中,形式法治与实质法治也存在一些冲突。如形式法治的稳定性与实质法治的目的性冲突,形式法治的形式平等性与实质法治的实质平等性冲突,形式法治的规范价值与实质法治的正义价值冲突,形式法治的程序合法性与实质法治的实质合法性冲突。在理论上,针对形式法治与实质法治的谈论主要存在两种学说,即“法治一元论”和“法治二元论”。“法治一元论”主要强调依据单一的法治理念指导国家法治建设,目前学者们所主张的形式法治或者诸多形态的实质法治均是“法治一元论”范畴。法治二元论强调两种法治理念共同推动国家的法治建设,主要是运用形式法治和实质法治两种法治理念并用的观点。本文认为,在形式法治和实质法治之间,我们不能偏废其一。最值得采纳的办法,就是维持一种不稳定的平衡。即充分吸收形式法治和实质法治的精髓,并努力在二者之间寻找平衡点。换而言之,“法治二元论”是整合形式法治与实质法治冲突的有效途径。但是,当前学者们在理论上提出的“法治二元论”大都是在辩证唯物主义思想的指导下,笼统地认为形式法治和实质法治二者相互制约,相辅相成,忽视了形式法治和实质法治特有的性质。对此,本文通过对比分析形式法治和实质法治的特征,在中国法治实施路径研究这一课题的理论指导下,并结合十八届四中全会作出的关于全面推进依法治国若干重大问题的决定,提出了“法治二元场域论”来整合形式法治与实质法治在实践中表现的冲突。即以立法和法律实施所处的两个不同时空为界,在立法领域践行实质法治,在法律实施领域践行形式法治。两者各有其独立的运行场域和存在价值,依循不同的发展路径,发挥整合形式法治与实质法治冲突的功能。

关键词：形式法治实质法治冲突二元场域

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形式法治与法教义学

法学研究 2012年第6期34卷 6-9页

作者：张翔中国人民大学法学院

中国的文化传统和社会心理，很难接受没有道德内容的形式法治观。

关键词：形式法治教义学社会心理文化传统道德内容法治观

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形式法治的关怀、理据和图景

齐齐哈尔大学学报（哲学社会科学版） 2021年第2期 79-82页

作者：曾星星胡平仁中南大学法学院湖南长沙410012

西方形式法治观是一种以权力制约和自然权利保障为现实关怀的理论学说,但其现实指向却是以自然权利确认、保障和实现为目标的社会实践。以自然权利为理据的形式法治观,在市场经济背景条件下却抽空了主权者(国家)的意志,取而代之的是返... 详细信息

西方形式法治观是一种以权力制约和自然权利保障为现实关怀的理论学说,但其现实指向却是以自然权利确认、保障和实现为目标的社会实践。以自然权利为理据的形式法治观,在市场经济背景条件下却抽空了主权者(国家)的意志,取而代之的是返还于“自然状态”中的个体意志。在市场经济体制下,所有个体意志逆向转化为自由市场中的资本要素,由此,形式法治观最终导向的是绝大多数个体意志沦丧为资本的附庸。

关键词：形式法治自然权利市场经济法治图景

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形式法治下的实质法律推理

形式法治下的实质法律推理

作者：付洁山西大学

学位级别：硕士

法律推理是法律适用的关键环节,是实现法治的重要保障。法律推理分为形式法律推理和实质法律推理。实质法律推理是指法官在司法实践中,面临无法律适用、法律适用不明确、法律规定相冲突和适用法律会与法的价值相冲突等疑难案件情况时,... 详细信息

法律推理是法律适用的关键环节,是实现法治的重要保障。法律推理分为形式法律推理和实质法律推理。实质法律推理是指法官在司法实践中,面临无法律适用、法律适用不明确、法律规定相冲突和适用法律会与法的价值相冲突等疑难案件情况时,以追求实质正义为目标,根据法的精神、价值、原则、法理、政策及习惯等实质性依据,运用相关法律方法进行裁判的过程。实质法律推理具有能够充分实现实质正义、推理方法灵活等优势,对于疑难案件的解决起着至关重要的作用。但实质法律推理的局限性也很明显,因为推理所运用的实质性依据缺乏统一的判断标准,推理也没有固定的形式,极有可能导致实质法律推理被滥用,这样不仅疑难案件无法圆满解决,甚至可能导致法治的基本价值也被扭曲。因此,对法官运用实质法律推理进行必要约束,使其在弥补法律不确定性、实现个案正义的同时维护法律的权威。实质法律推理作为一种法律方法,为了实现客观性,应该确立形式法治的立场,而形式法治对实质法律推理的约束,可以从内在和外在两方面展开。本文在对典型案例的裁判文书分析的基础上,对个案中法官如何进行实质法律推理和对法官运用实质法律推理存在问题的原因进行了深度访谈,分别从理论和实践两方面归纳出实质法律推理运用易出现的问题、原因以及用形式法治约束的必要性,从而得出具体的约束方法。文章共分为五部分:第一部分是对实质法律推理及相关概念进行基本界定,介绍实质法律推理的主要方法和特点以及适用的主要范围,分析论证了对实质法律推理约束的必要性,进而阐述实质法律推理的立场应为形式法治。第二部分,首先考察具体案件中法官如何进行实质法律推理,进而归纳出实质法律推理运用过程中存在的主要问题,即实质法律推理适用缺失、标准选择不当、运用条件不准确和逻辑混乱等方面。第三部分是对实质法律推理运用存在问题原因的实证分析。根据课题组问卷调查和访谈结果统计分析,原因主要有实质法律推理运用中存在思维阻隔、技术障碍和社会舆论不当干扰三点。第四部分主要分析论证了形式法治对实质法律推理的内在约束,即形式法治对实质法律推理的内在约束包括法官应该仔细斟酌实质法律推理的适用条件、严格筛选适用标准、克服适用的心理障碍和充分掌握适用技术四个方面。第五部分主要论述了形式法治对实质法律推理的外在约束,包括案例指导制度、裁判文书说理并公开以及法律职业共同体的思维训练等三方面。总而言之,本文从界定实质法律推理的基本内涵开始,运用文献分析、案例分析以及实证调研的方法,以实质法律推理运用中出现的问题为切入点展开研究,从而确立实质法律推理应有的形式法治立场,进而得出形式法治对实质法律推理约束的内在和外在方法,目的在于为实现司法公正和“看得见的正义”尽一份绵薄之力。

关键词：实质法律推理形式法治法律方法

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形式法治及其中国关怀

学习与探索 2014年第7期 81-87页

作者：魏治勋彭宁山东大学法学院济南250100

从法治发展的历史起源来看,人类最终选择法治有一定的必然性,随着理性的觉醒和进化,形式法治开始取代其他治理方式而成为主要的社会控制方式。从法律的概念本身来看,形式法治其实是由法律的本质和特性决定的,只有作为一种形式化的概念,... 详细信息

从法治发展的历史起源来看,人类最终选择法治有一定的必然性,随着理性的觉醒和进化,形式法治开始取代其他治理方式而成为主要的社会控制方式。从法律的概念本身来看,形式法治其实是由法律的本质和特性决定的,只有作为一种形式化的概念,法律才能成为权威性指引进而产生合法性和正当性,以确立持久稳定的行为预期。坚持形式法治建设对于当下的中国社会而言具有巨大的现实意义,因而应在尊重和信任法律过程中凝聚社会共识,以程序和制度为手段最大限度地约束公权力、保障公民的基本权利,同时在全社会建立起法律思维以助推"中国梦"的实现。

关键词：形式法治法治中国法治思维

从形式法治迈向实质法治:高等学校依法治校的战略选择

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高等教育研究 2021年第6期42卷 38-46页

作者：段斌斌华中科技大学教育科学研究院湖北武汉430074

作为近代社会两种主流的法治观,形式法治与实质法治是深入理解依法治校的理论之匙。形式法治看重治校规则的形式要件,突出依法而治,强调治校秩序;实质法治注重治校规则的实质价值,奉行良法善治,重视权益保障。目前,治校规则的充盈并未... 详细信息

作为近代社会两种主流的法治观,形式法治与实质法治是深入理解依法治校的理论之匙。形式法治看重治校规则的形式要件,突出依法而治,强调治校秩序;实质法治注重治校规则的实质价值,奉行良法善治,重视权益保障。目前,治校规则的充盈并未带来高校法治水平的同步提升,这是依法治校实践中的突出问题,其根源在于高校仍然践行形式法治的依法治校。迈向实质法治的依法治校,应着重提升学校规章制度立法质量,建构权利本位文化,施加程序权责约束,把好用人监督机制,促使高校成为良法善治的先锋和楷模。

关键词：依法治校形式法治实质法治

从“形式法治”到“实质法治”：新时代我国行政法治学理的更新

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学术前沿 2019年第22期 130-133页

作者：杨开愚中国政法大学法学院

随着我国法治建设由"形式法治"进入"实质法治"阶段,法治精神、法律法规开始注重向"实然""结果"为导向作出调整,这看似偶然、实则必然。行政法治的学理研究也随之不断更新、完善,并反过来促进了"实质法治"所追求的"实然"公正,助推国家治... 详细信息

随着我国法治建设由"形式法治"进入"实质法治"阶段,法治精神、法律法规开始注重向"实然""结果"为导向作出调整,这看似偶然、实则必然。行政法治的学理研究也随之不断更新、完善,并反过来促进了"实质法治"所追求的"实然"公正,助推国家治理体系和治理能力的现代化,最终实现良法善治。

关键词：实质法治形式法治行政法治良法善治

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形式法治的合理性及其限度

山东科技大学学报（社会科学版） 2021年第4期23卷 48-54,63页

作者：郭威东北农业大学公共管理与法学院黑龙江哈尔滨150030

法治的复杂性体现在两个方面,一是各种抽象的价值,二是程序、技术、形式、体系等工具理性。从法治的历史发展来看,实质法治具有转变为形式法治的趋势,在这个意义上,形式法治具有其合理性。现代意义上的形式法治并不排斥实质价值,并将合... 详细信息

法治的复杂性体现在两个方面,一是各种抽象的价值,二是程序、技术、形式、体系等工具理性。从法治的历史发展来看,实质法治具有转变为形式法治的趋势,在这个意义上,形式法治具有其合理性。现代意义上的形式法治并不排斥实质价值,并将合法性作为实现实质价值不可缺少的保障。同时,形式法治也有其限度,形式法治要实现实质价值,不但取决于法律自身的合法性,更同国家的政治、经济、公民文化等方面具有极其密切的联系。

关键词：法治形式法治合理性限度

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反对形式法治

法制与社会发展 2017年第2期23卷 61-73页

作者：沈宏彬华东政法大学科学研究院

法治表达了法律自身的理想状态。在该状态下,法律能够成功指引接受其统治之人的行动,而合理的法治观所包含的法治原则,应当确保法律实现这种理想状态。实现这种状态则必须调和法律所施加的义务性要求中,公共性与第二人称性之间的内在张... 详细信息

法治表达了法律自身的理想状态。在该状态下,法律能够成功指引接受其统治之人的行动,而合理的法治观所包含的法治原则,应当确保法律实现这种理想状态。实现这种状态则必须调和法律所施加的义务性要求中,公共性与第二人称性之间的内在张力。形式法治中所包含的法治原则,只限制了法律形式和渊源,而不限制法律实质内容。这导致它并不能成功调和这一张力,因此它是一种失败的法治观。合理的法治观念必然是一种同时限制法律形式和实质的实质法治观。

关键词：规范指引义务法治形式法治实质法治