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刑法同类解释规则中的“同类”:学说评论与机能展开

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法律适用 2023年第6期2023卷 77-86页

作者：李谦南京师范大学中国法治现代化研究院

刑法同类解释规则中“同类”之判断标准,有犯罪构成符合说、同一类型说(类似情形说)和实质符合说等不同理论观点。实质符合说强调罪名实质内涵,并重视明示行为类型本质特征,是较为可取的立场。它不但是个罪兜底条款的解释原理,而且是双... 详细信息

刑法同类解释规则中“同类”之判断标准,有犯罪构成符合说、同一类型说(类似情形说)和实质符合说等不同理论观点。实质符合说强调罪名实质内涵,并重视明示行为类型本质特征,是较为可取的立场。它不但是个罪兜底条款的解释原理,而且是双层次同类判断的指导标准。在第一层次,我们应判断违法行为是否符合罪名实质内涵;在第二层次,我们应判断违法行为是否符合明示行为类型本质特征。其中,实质内涵主要通过保护法益予以挖掘,本质特征主要结合规范保护目的进行提取。通过这种双层次同类判断,我们能够合理确定刑法兜底条款规制范围。

关键词：刑法同类解释规则兜底条款实质符合说破坏生产经营罪

亲子关系确认诉讼的类型化:案例、问题与思考——兼议《民法典》第1073条的规定

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法学杂志 2023年第1期44卷 78-93页

作者：陈爱武南京师范大学中国法治现代化研究院南京210023

亲子关系承载着家庭领域诸多的权利和义务,是家庭稳定、社会和谐的基础性因素.因此,通过诉讼厘清血统、明确基因,对于国家、社会、家庭都具有重要意义.实践中,亲子关系确认诉讼主要是确认生父,包括非婚生子女要求确认生父,母亲再婚后一... 详细信息

亲子关系承载着家庭领域诸多的权利和义务,是家庭稳定、社会和谐的基础性因素.因此,通过诉讼厘清血统、明确基因,对于国家、社会、家庭都具有重要意义.实践中,亲子关系确认诉讼主要是确认生父,包括非婚生子女要求确认生父,母亲再婚后一定时间内所生子女的生父确认等,上述确认的目的主要是为了实现要求抚养费或者确定抚养权的目的;少数情况下也会出现要求确认生母的诉讼,尤其在人工辅助生殖技术越来越成熟的当下,基因母、怀孕母、养育母可能出现分离,在发生争议时也有确认的必要.亲子关系确认诉讼既包括父或母针对子女提起的诉讼,也包括成年子女针对父或母提起的诉讼.在具体诉讼层面,确认亲子关系涉及当事人适格、诉讼证明、推定等诸多问题,需要引起理论和实务界的足够重视.

关键词：亲子关系亲子确认诉讼确认生父确认生母

功能同源视角下刑事缺席审判与违法所得没收的交叉竞合及程序适用

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东南大学学报（哲学社会科学版） 2024年第1期26卷 93-103,151,152页

作者：郑磊李建明南京师范大学中国法治现代化研究院江苏南京210023

刑事缺席审判程序与违法所得没收程序的功能目的同源决定了两者适用条件高度重合,但两种程序的制度设计异构又导致在司法实践中的适用呈现交叉竞合。围绕着两种程序的司法运作,在明确适用条件、程序性质和证明标准的基础上,可以从三个... 详细信息

刑事缺席审判程序与违法所得没收程序的功能目的同源决定了两者适用条件高度重合,但两种程序的制度设计异构又导致在司法实践中的适用呈现交叉竞合。围绕着两种程序的司法运作,在明确适用条件、程序性质和证明标准的基础上,可以从三个维度厘清两者适用关系:首先,程序启动的国家机关决定了两种程序选择有差异性,在非竞合状态下两种程序分别适用,呈现相互排斥关系;其次,当程序竞合时,在结合案件情况决定适用先后顺序的同时,应当充分考虑违法所得没收程序在裁判稳定性和可执行性方面的优势并优先适用;最后,从程序效力的内在张力来看,同一犯罪事实先行适用违法所得程序后可再行适用缺席审判程序,而适用缺席审判后则不能再适用违法所得没收程序。

关键词：刑事缺席审判违法所得没收程序竞合程序转换

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超越二元论立场的功能主义法律解释论之证立

法商研究 2024年第3期41卷 75-90页

作者：陈辉南京师范大学法学院南京师范大学中国法治现代化研究院

传统法律解释论陷入客观性依赖的困境,在主观解释论与客观解释论、形式解释论与实质解释论之间徘徊。功能主义法律解释论试图超越传统法律解释论,但是在何种功能主义问题上存在社科法学与法教义学的争论。无论是社科法学还是法教义学视... 详细信息

传统法律解释论陷入客观性依赖的困境,在主观解释论与客观解释论、形式解释论与实质解释论之间徘徊。功能主义法律解释论试图超越传统法律解释论,但是在何种功能主义问题上存在社科法学与法教义学的争论。无论是社科法学还是法教义学视角的功能主义法律解释都陷入客观性依赖,与传统法律解释论的问题无异。以超越主客观二元论为基础的功能主义法律解释论需要彻底清除二元论的残余,通过超越二元论的知识论和语言观,彻底摆脱客观性依赖。一种彻底贯彻超越二元论立场的功能主义法律解释论获得证立。

关键词：法律解释论功能主义主客观二元论社科法学法教义学

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论我国功能型法典模式的构建

法制与社会发展 2024年第3期30卷 102-118页

作者：陈辉南京师范大学法学院南京师范大学中国法治现代化研究院

体系型法典通过提取公因式的方式建构了一个封闭的概念体系,实现了法典的体系性和完整性要求。体系型法典的封闭概念体系与生活之间的裂缝随着工业化时代经济与社会的迅猛发展而日益扩大,形式理性与实质理性的冲突日益明显,既有概念体... 详细信息

体系型法典通过提取公因式的方式建构了一个封闭的概念体系,实现了法典的体系性和完整性要求。体系型法典的封闭概念体系与生活之间的裂缝随着工业化时代经济与社会的迅猛发展而日益扩大,形式理性与实质理性的冲突日益明显,既有概念体系面临“解法典化”。由于具有开放性的汇编型法典无法实现体系完整性,因此寻求第三种法典化模式就是我国当前法典化的必然选择。一种以功能性价值体系为核心,兼具概念体系化的功能型法典模式能够满足当代法典化开放性、体系性和完整性的三重要求。

关键词：体系型法典汇编型法典概念体系价值体系功能型法典

法律解释的后果考量困境与司法裁判的政策取向——以“知假买假”类案件裁判为例

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法学家 2023年第6期 16-29,191,192页

作者：陈辉南京师范大学法学院南京师范大学中国法治现代化研究院

后果考量引发了法律解释的分歧和困境。后果取向解释主张通过教义分析控制后果考量,严格区分规范目的和功能目的,避免法律规则虚无化;功能解释Ⅰ主张以后果和功能调试规范目的,同时通过规则来控制后果与功能的偏离;功能解释Ⅱ主张,法律... 详细信息

后果考量引发了法律解释的分歧和困境。后果取向解释主张通过教义分析控制后果考量,严格区分规范目的和功能目的,避免法律规则虚无化;功能解释Ⅰ主张以后果和功能调试规范目的,同时通过规则来控制后果与功能的偏离;功能解释Ⅱ主张,法律概念和法律规则随着对功能和政策的考察而被弱化和消解,政策意图实现的功能才是终极目标。从我国的“知假买假”类案件裁判可以看到,后果考量一旦开启,从后果取向解释到功能解释的“异化”,以及从功能解释Ⅰ到功能解释Ⅱ的溃变,就会成为逻辑上的必然。后果考量与司法裁判的政策取向密切相关。但是,司法裁判的政策取向,既无法获得规则提供的安定性,也无法避免陷入更具体后果和功能的争议和回溯。因此,功能解释需要有效平衡“向前看”的后果、功能预期和“向后看”的规则坚守。

关键词：法律解释后果考量功能解释 “知假买假”类案件法律政策化

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违法性认识可能性判断的系统论证成

江海学刊 2023年第5期 193-200页

作者：刘涛南京师范大学法学院南京师范大学中国法治现代化研究院

在系统论看来,个人的心理认知与刑法的规范运作属于系统/环境的区分。因此,违法性认识的判断标准是系统关心的,而违法性认识内容则属于个体认知的范畴。从规范体系的判断标准而非个人认知的本质来看,限制故意说与限制责任说相较于其他... 详细信息

在系统论看来,个人的心理认知与刑法的规范运作属于系统/环境的区分。因此,违法性认识的判断标准是系统关心的,而违法性认识内容则属于个体认知的范畴。从规范体系的判断标准而非个人认知的本质来看,限制故意说与限制责任说相较于其他学说更准确地把握了违法性认识问题的本质。绝对的“知法推定”不符合现代社会功能分化的特点。责任是实现规范体系与认知体系关联的结构耦合形态,只有承认违法性认识属于责任要素的一部分,才能在现代社会实现通过刑法稳定规范性期待的功能。在法定犯时代,违法性认识可能性的判断标准以行为人对前置法的认知可能性及其内容作为对象与材料,功能分化条件下主体对前置法的认识可能性必须注意判断上的个别性。

关键词：违法性认识系统论结构耦合前置法

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区域贸易协定环境条款三十年之变迁

法学评论 2023年第6期41卷 143-155页

作者：郑玲丽南京师范大学法学院南京师范大学中国法治现代化研究院

由于RTAs环境条款实体法与程序法有机契合模式消除了缔约方“环境义务”和传统的“贸易义务”之间的差异,增强了环境义务在RTAs层面的法律约束力,RTAs超越MEAs及WTO成为保护环境更有效的国际条约典范。但“冲突条款”并未有效澄清MEAs与... 详细信息

由于RTAs环境条款实体法与程序法有机契合模式消除了缔约方“环境义务”和传统的“贸易义务”之间的差异,增强了环境义务在RTAs层面的法律约束力,RTAs超越MEAs及WTO成为保护环境更有效的国际条约典范。但“冲突条款”并未有效澄清MEAs与RTAs环境条款之间的条约关系,“不减损条款”及“有效执行条款”可能导致主权侵蚀风险,RTAs“环境争端解决条款”效力有待实践检验。我国应秉承可持续发展理念,正确处理MEAs与RTAs之间的条约关系,通过“一带一路”稳步推进FTAs环境条款的“中国版”,加强同发展中国家环境合作,进而构建具有中国特色的RTAs环境条款范式,从而为中国参与国际法治、推进中国式法治现代化提供坚实的理论支持。

关键词：区域贸易协定环境条款多边环境条约贸易义务环境义务

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操纵体育赛事之国际规制路径与镜鉴

体育与科学 2023年第6期44卷 75-82+100页

作者：张鹏南京师范大学中国法治现代化研究院南京师范大学法学院

《奥林匹克运动预防操纵体育赛事规则》和《欧盟委员会操纵体育赛事公约》明确界定操纵体育赛事的内涵，并从实施主体、主观目的、行为方式、责任设定等四个维度加以规定。国际体育仲裁实践表明：对于操纵体育赛事行为的处罚无需体育组... 详细信息

《奥林匹克运动预防操纵体育赛事规则》和《欧盟委员会操纵体育赛事公约》明确界定操纵体育赛事的内涵，并从实施主体、主观目的、行为方式、责任设定等四个维度加以规定。国际体育仲裁实践表明：对于操纵体育赛事行为的处罚无需体育组织规则予以明文规定；体育组织就操纵体育赛事者所设定的禁赛期分属行政管理措施与纪律处罚两种不同情形；利益冲突的主体之间通过直接和间接两种不同方式操纵体育赛事；放心满意被确定为国际体育仲裁中操纵体育赛事案件的证明标准；国际体育仲裁中此类案件的证据采信标准有别于国家司法程序中的要求。以此为鉴，我国体育组织应将操纵体育赛事的规制置于与反兴奋剂同等重要的地位；统一厘清操纵体育赛事概念，保留独立监管权；设定比例原则要求和减轻责任考量情节；并推动国际合作和规则完善。

关键词：操纵体育赛事纪律处罚利益冲突放心满意标准比例原则