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软家长主义视野下实施安乐死的刑法构建

广西警察学院学报 2023年第1期36卷 10-17页

作者：胡江涛湘潭大学法学院湖南湘潭411105

实施安乐死的罪与罚,一直是备受争议的问题,生命法益的自我决定主义与法律家长主义的争论长久不休。我国司法实践中,支持法律家长主义有罪论,对实施安乐死采用必罚主义。但实施安乐死从教义学上入罪存在构成要件的否定、共犯责任的排除... 详细信息

实施安乐死的罪与罚,一直是备受争议的问题,生命法益的自我决定主义与法律家长主义的争论长久不休。我国司法实践中,支持法律家长主义有罪论,对实施安乐死采用必罚主义。但实施安乐死从教义学上入罪存在构成要件的否定、共犯责任的排除、被害人同意体系缺失生命法益这三大障碍,有违罪刑法定原则。为平衡法律家长主义与自我决定主义,软家长主义的发展给争议的解决带来了契机,能够在保障生命法益的同时赋予生命法益有限的支配权。刑法对此的回应便是明确嘱托杀人或帮助自杀的独立罪状与罪名,并辅以实施安乐死的正当出罪事由,实现对实施安乐死有限入罪,扭转实施安乐死案件有罪类推的局面。

关键词：积极安乐死软家长主义被害人同意正当事由

软家长主义下积极安乐死的刑事治理轻缓化路径

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南京中医药大学学报（社会科学版） 2022年第3期23卷 183-190页

作者：杨智宇刘曦武汉大学法学院湖北武汉430072 西安市公安局西咸新区公安局陕西西安710000

积极安乐死虽然在国外立法和我国舆论中不乏支持声音,但是我国立法和司法实践仍然持保守态度。我国刑法对待积极安乐死行为仍然以故意杀人罪论处,持有罪的态度是基于法律家长主义管控下限制人们自我决定权的结果。但是法律家长主义随着... 详细信息

积极安乐死虽然在国外立法和我国舆论中不乏支持声音,但是我国立法和司法实践仍然持保守态度。我国刑法对待积极安乐死行为仍然以故意杀人罪论处,持有罪的态度是基于法律家长主义管控下限制人们自我决定权的结果。但是法律家长主义随着时代变迁与理论深化,正在走向软家长主义。对待积极安乐死问题虽仍然不能无罪化处理,但基于我国社会现实和法律特点,可以在司法评价中通过量刑轻缓、缓期执行等方式表达法律对积极安乐死的否定性评价与值得宽宥的倾向。

关键词：积极安乐死帮助自杀法律家长主义软家长主义自我决定权

失衡与治理:政府主导协同创新中知识产权利益分配问题研究

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南京社会科学 2022年第6期 96-109页

作者：林秀芹陈俊凯厦门大学法学院厦门361005 厦门大学知识产权研究院厦门361005

新型举国体制强调更好地发挥政府在协同创新中的主导作用,政府主导协同创新包括政府资助模式以及政府与市场主体合作研发模式。在由科研成果归属管制到知识产权利益分配自治的历史演进过程中,协同创新知识产权利益规制边界并不清晰,“... 详细信息

新型举国体制强调更好地发挥政府在协同创新中的主导作用,政府主导协同创新包括政府资助模式以及政府与市场主体合作研发模式。在由科研成果归属管制到知识产权利益分配自治的历史演进过程中,协同创新知识产权利益规制边界并不清晰,“有约依约,无约共有”的知识产权利益分配自治模式在实践中出现了诸多不足。基于软家长主义视角,可以通过敦促方式进一步引导协同创新中知识产权利益的理性分配。在遵循成果利用最大化、弱势缔约方利益保障以及成本收益原则基础上,依据资金来源以及知识产权价值增加等贡献标准,采用范本形式对知识产权利益分配场景类型化,进一步提升协同创新中知识产权利益分配合理性。

关键词：协同创新知识产权利益分配软家长主义新型举国体制

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法律家长主义视角下转基因技术之规制

法学 2015年第9期 129-138页

作者：孙良国吉林大学法学院

转基因技术对现代法律提出了极大挑战,目前的法学理论和法律规则均难以有效具体应对。在转基因技术对人类健康和生态环境的风险尚不确定的前提下,法律应当对可能发生相互冲突的各方利益主体的合理诉求予以平衡。家长主义提供了较好的分... 详细信息

转基因技术对现代法律提出了极大挑战,目前的法学理论和法律规则均难以有效具体应对。在转基因技术对人类健康和生态环境的风险尚不确定的前提下,法律应当对可能发生相互冲突的各方利益主体的合理诉求予以平衡。家长主义提供了较好的分析工具。在考虑到实质等同原则及其程序瑕疵、转基因技术对人类健康可能有较大不利影响、长期效应未得到确证等前提下,法律对转基因技术应当予以硬家长主义的强制管制。同时,为了捍卫消费者或者非转基因作物种植方的自治权,我国必须采取并严格执行转基因强制性标签等信息披露方法以及种植地隔离等措施。对转基因技术的法律规制必须实现转基因作物种植与传统作物种植、绿色有机作物种植的多元和谐并存。

关键词：转基因技术风险不确定性强制自治硬家长主义软家长主义

论同情用药的立法价值取向及制度完善——以美国法为镜鉴

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法学评论 2022年第5期40卷 126-134页

作者：陆海波南京审计大学法学院

《药品管理法》于2019年修订时增加了同情用药制度,但规定过于原则,且立法的价值取向不明。美国此项制度演变清晰地呈现了自由主义与硬家长主义两种价值冲突的困境,仅采用自由主义的方法或硬家长主义式的措施无法同时满足绝症患者挽救... 详细信息

《药品管理法》于2019年修订时增加了同情用药制度,但规定过于原则,且立法的价值取向不明。美国此项制度演变清晰地呈现了自由主义与硬家长主义两种价值冲突的困境,仅采用自由主义的方法或硬家长主义式的措施无法同时满足绝症患者挽救生命和行政机关监管的需求。随后,立法价值取向开始出现软家长主义。软家长主义不对选择进行限制以及对选择真实性的关注,恰恰可以满足无可用药物治疗的患者与监管主体的各自需求。所以,我国的同情用药有必要引入软家长主义的立法价值进行制度设计。基于此,同情用药的审查主体应当为医学伦理委员会,而非药品监管部门。软家长主义还可以通过影响患者选择的心理过程,调整医保的覆盖范围,合理分配法律责任,完善临床试验的规定,最终实现患者选择的自由,同时兼顾公民生命健康权保障的目的。

关键词：同情用药立法价值自由主义硬家长主义软家长主义

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帮助自杀行为的定性分析

帮助自杀行为的定性分析

作者：王天聪黑龙江大学

学位级别：硕士

将帮助自杀行为以故意杀人罪处理,已经是司法实务的一贯做法,但是却没有充分的学理支持,只有结论却没有充分理由。因此,学界对于包括自杀帮助行为、自杀教唆行为、同意杀人行为在内的自杀关联行为的可罚性上,依然存在有争论。对于自杀... 详细信息

将帮助自杀行为以故意杀人罪处理,已经是司法实务的一贯做法,但是却没有充分的学理支持,只有结论却没有充分理由。因此,学界对于包括自杀帮助行为、自杀教唆行为、同意杀人行为在内的自杀关联行为的可罚性上,依然存在有争论。对于自杀帮助行为是否符合故意杀人罪的构成,以及其违法性的根源何在,存在不同的学说。而自杀行为的定性在争论中占据了重要位置。家长主义是对于仅仅关涉该人自身的事物,在违反该人的意愿的情形下,以该人的利益为理由允许国家或他人介入的一种观点。虽然家长主义在关于自杀行为的定性的议论中,经常被提及,但却没有被深入展开。对于邓明建故意杀人案这样类似于安乐死的案件,家长主义是否能够得出绝对干涉的结论是存在疑问的。有必要对当前学界对于帮助自杀行为定性的相关学说进行整理,明确学说与司法实务之间的距离,并从家长主义关联观点的角度,对学说进行整理分析,指明讨论的任务和方向。

关键词：自杀帮助自杀硬家长主义软家长主义

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法律家长主义的正当性研究

法律家长主义的正当性研究

作者：张子鹏北京林业大学

学位级别：硕士

刑法是国家最严厉和终局性的强制手段,它会对个人的自由造成重大的损害,因此,任何刑事立法必须要严格遵守一定的正当性原则,才能避免对个人的自由造成不合理的损害。法律家长主义主张,为了保护公民自身的利益,应该制定禁止行为人伤害自... 详细信息

刑法是国家最严厉和终局性的强制手段,它会对个人的自由造成重大的损害,因此,任何刑事立法必须要严格遵守一定的正当性原则,才能避免对个人的自由造成不合理的损害。法律家长主义主张,为了保护公民自身的利益,应该制定禁止行为人伤害自身的家长主义式的法律,但是自由主义认为只有损害原则与冒犯原则才是刑法限制自由的正当依据,两种思想争论不休。本文的研究目的在于,立足于自由主义,对于软家长主义可以作为刑法合理限制自由的原则进行论证。笔者认为在仅仅涉及个人领域的范围内,才可以适用法律家长主义,而法律家长主义又可以分为软家长主义与硬家长主义,后者才是自由主义抨击的对象。硬家长主义认为个人的有限理性导致选择的不合理,所以要依靠集体的智慧与力量来强制,自由主义则认为自由是最重要的福祉,强制会损害自由。由此,我们可以看到家长主义有存在的必要但是也有弊端,因此需要一个新的家长主义,也就是软家长主义,因为软家长主义在保护行为人切身利益的同时,也兼顾了保护个人自由。软家长主义的策略分两个步骤,首先,它对于个人做出的自损行为首先判断其是否具备理性,然后判断其是否足够自愿,在此引入强迫性极差的概念帮助判断自愿性程度,并分析得出只有事前同意、默示同意以及部分情况下的意向性同意才是有效的个人意愿的表达。因此,只要一个理性的个人做出了足够自愿的选择,就不应该予以干涉,这样既保证了自由,也保证了个人好处。软家长主义就是对传统家长主义与自由主义的结合,更加顺应了人们的根本需求,是必要且合理的,具有正当性的法律家长主义。

关键词：法律家长主义硬家长主义自由主义软家长主义理智行为自愿性

公司理性自治视阅下有限公司分红的任意性规则建构——基于对“分红预先安排”的实践考察

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研究生法学 2023年第2期38卷 96-111页

作者：孙彦东中国政法大学民商经济法学院 100088 中国政法大学互联网金融法律研究院 100088

由于外部规制难以充分回应股东压制难题,公司治理实践中的中小股东通过设定分红的时间、额度和其他条件等“分红预先安排”来防范大股东的事后压制。此种个性化安排作为理性自治的产物,可与董事损害之诉、强制分红之诉、公司决议撤销之... 详细信息

由于外部规制难以充分回应股东压制难题,公司治理实践中的中小股东通过设定分红的时间、额度和其他条件等“分红预先安排”来防范大股东的事后压制。此种个性化安排作为理性自治的产物,可与董事损害之诉、强制分红之诉、公司决议撤销之诉等制度相协同,保护中小股东的分红权益。以激活公司的理性自治、疏解分红中的股东压制问题为目标,我国公司法不妨通过构建赋权性规则与缺省性规则吸收这一实践思路,敦促公司形成事先安排。首先,赋权性规则可以提示“分红预先安排”的可行内容。其次,对于缺省性规则,其预设规则可设置为反向三分之二多数决,既可保持公司法的体系自洽,亦可确保分红安排的实现;其变更规则可设置为全体一致决,防止大股东对既有安排的肆意变更。

关键词：公司治理股东压制分红预先安排任意性规则软家长主义

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危险接受的刑事归责界限

研究生法学 2019年第6期34卷 39-47页

作者：柳安然中国政法大学刑事司法学院

危险接受的核心问题是行为人是否应对其不法行为承担责任,以及被害人对风险的认知能否排除行为人的不法。对该问题的不同处理路径可追溯至同一问题,即自我决定权的边界。自由主义和家长主义作为影响自我决定权边界的两大主要价值立场,... 详细信息

危险接受的核心问题是行为人是否应对其不法行为承担责任,以及被害人对风险的认知能否排除行为人的不法。对该问题的不同处理路径可追溯至同一问题,即自我决定权的边界。自由主义和家长主义作为影响自我决定权边界的两大主要价值立场,在规范层面上影响危险接受的处理结果,但路径各有缺陷。软家长主义作为中间性价值立场强调对被害人“明知”的意思表示真实性和自愿性的判断,通过设置严格的评判标准,确认被害人真实意思表示的内容与范围,以此评判是否排除行为人的不法与责任。

关键词：危险接受被害人教义学自我决定权软家长主义