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论选择性执法的问题及其治理

论选择性执法的问题及其治理

作者：陆思瑶中南财经政法大学

学位级别：硕士

选择性执法行为在环境治理、市场监管、违建执法等行政执法领域时有发生,但学界对于选择性执法的概念及是否具有正当性等问题尚未形成共识,对于侵害相对人合法权益的选择性执法行为如何进行规制等问题也鲜少有深入研究。为了充分保障相... 详细信息

选择性执法行为在环境治理、市场监管、违建执法等行政执法领域时有发生,但学界对于选择性执法的概念及是否具有正当性等问题尚未形成共识,对于侵害相对人合法权益的选择性执法行为如何进行规制等问题也鲜少有深入研究。为了充分保障相对人的基本权利,对于如何减少不合理的选择性执法行为,以及在选择性执法行为对相对人合法权益造成侵害时,如何实现对相对人权利的救济等问题,值得探讨。所谓选择性执法,是指行政执法机关对具有相同法律事实的不同相对人作出不同行政处理的执法方式,其概念本身并不必然包含否定性评价。选择性执法可以分为合理的选择性执法和不合理的选择性执法。其中前者是由于执法资源等客观事实的限制导致执法人员不得不进行选择性执法,具有一定的必然性;而后者则是基于执法人员主观偏见或利益权衡导致的结果,需要采取措施对其进行治理。选择性执法作为应对执法资源有限性的一种执法策略,具有节约执法成本的正效应,但同时由于选择的空间过大、选择的标准不明确等原因导致选择性执法产生了大量的问题。具体在对环境治理、市场监管、违建拆除三个领域中的选择性执法进行分析时,发现目前选择性执法仍存在许多不足之处。比如,执法主体在“选择”时滥用行政执法权,以权谋私;在行政执法说明理由及行政执法听证程序中,缺少对其选择性执法行为作出合理的说明;选择性执法的内外监督机制没有充分发挥其效用;诉讼救济制度中救济对象及适用的审查标准不明确,法律救济功能缺位。针对上述选择性执法的问题,应当提出相应的治理对策,以引导其走向规范化。为了规范选择性执法的“选择”作出,应当建立“选择”标准,运用平等原则、执法“成本—收益”关系来对“选择”进行约束;细化行政执法说明理由程序以及听证程序,增加对执法主体充分说明其选择性执法具有合理性的要求,通过程序性规定来规范选择性执法;健全选择性执法的监督机制,规范行政执法公开的内容、丰富公众投诉举报的接收与处理方式、合理确定执法考核评议的范围及方式,督促执法主体依法执法,减少不合理的选择性执法;发挥选择性执法的法律救济功能,扩大救济主体范围,以平等权为连结点,被选择性作为的执法对象与执法主体对他人的选择性不作为之间产生了利害关系,应当肯定被选择性作为的执法对象对执法主体对他人的选择性不作为行为具有起诉权,并应当合理运用“滥用职权”以及“明显不当”的标准对选择性执法进行司法审查,对不合理的选择性执法行为应当依法予以撤销,以实现对行政相对人的合法权益的救济。

关键词：选择性执法执法成本权力滥用平等权

加害人不明侵权的经济分析 ——以《侵权责任法》第八十七条为例

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加害人不明侵权的经济分析 ——以《侵权责任法》第八十七条为例

作者：李星昊中央民族大学

学位级别：硕士

在立法与司法的过程中,法律是否能够实现预期的功能,目的常常是被考量的重要因素。我国学界对立法效果的考量通常以哲学的逻辑为工具,或者倾向从道德角度予以阐释,这样容易将对问题的分析建立在与立法并不相应的人性假设上,忽视对客观... 详细信息

在立法与司法的过程中,法律是否能够实现预期的功能,目的常常是被考量的重要因素。我国学界对立法效果的考量通常以哲学的逻辑为工具,或者倾向从道德角度予以阐释,这样容易将对问题的分析建立在与立法并不相应的人性假设上,忽视对客观环境下具体问题的解决。并且,虽然对制度的后果常常讨论,但并不是通过一种持续的和有组织的方式。经济分析法学又称法律经济学,作为一种源自于现代西方法学与经济学研究领域、以研究法律在经济中的作用及其规律为宗旨的前沿理论,是运用有关经济学理论、方法研究法学理论和具体的法律问题。本文以法律经济的分析为工具,对《侵权责任法》第八十七条中加害人不明侵权的责任制度展开分析。第一部分对真正加害人、非真正加害人、受害人行为进行分析,阐明该制度设计对三者的不同激励而产生的不同效果,指出该制度设计难以对真正加害人形成有效的威慑,是对侵权法防微杜渐的职能的忽视;导致非真正加害人难以计算最优谨慎义务成本;使受害人难以获得迅速的赔偿。第二部分对该制度设计下的司法成本变动进行分析,进而说明尽管该制度可能一定程度降低受害人的诉讼成本(似乎仅是其中侦查成本),但由于社会成本与私人成本、社会收益与私人收益的分歧,使得司法成本增大。第三部分对该制度设计下对执行机关执行成本及其后果造成影响进行分析,说明司法成本向执行成本的过分转移,不仅会导致个案中执行成本过大而造成“法不责众”的事态,长此以往,将引发与“执行难”相关的系列社会问题,这样一方面造成受害人权益难以得到保护,另方面也造成对国家公权力有效性的质疑。文章在结语中指出,在社会变迁的过渡中,重庆烟灰缸案件所反映问题的无奈,并非是侵权法立法的空白或者法律功能的式微,而是任何一个社会转型过程中相关体制(本案中是保险或者基金体制)不健全所造成的社会难题。这是社会转型中我们必须承受之痛,而倘若法律制度对其他制度功能越俎代庖,更可能会造成司法体系的饮鸩止渴。

关键词：经济分析谨慎成本司法成本执法成本

执法行为的信息费用——以上海“钓鱼执法”案件为例

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甘肃政法学院学报 2010年第5期 8-13页

作者：汪沛武汉大学法学院湖北武汉430072

发生在上海的"钓鱼执法"案件引发了众多思考与探讨,运用信息经济学的基本理论可以发现,完美执法所面临的最大难题就是信息不对称。执法者和"黑车"司机之间存在信息不对称,"黑车"司机对违法行为拥有完全信息,执法者则属于信息劣势方。执... 详细信息

发生在上海的"钓鱼执法"案件引发了众多思考与探讨,运用信息经济学的基本理论可以发现,完美执法所面临的最大难题就是信息不对称。执法者和"黑车"司机之间存在信息不对称,"黑车"司机对违法行为拥有完全信息,执法者则属于信息劣势方。执法机关为了降低发现违法行为的信息费用,通过"钓鱼执法"这种引诱方式执法,同时通过"有奖举报"制度向第三方信息优势者购买信息。从法经济学的视角来看,降低执法行为的信息费用将是破解"钓鱼执法"难题的关键。

关键词： “钓鱼执法” 信息经济学信息费用执法成本

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手机生产准入管制为何废除——技术革新的影响

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法律和社会科学 2013年第2期 106-129页

作者：廖志敏陈晓芳华东政法大学国际金融法律学院

本文分析一项创造了巨额租金的准入管制突然被废除的原因。基本观点是,一项新技术的发明提高了执法成本,鼓励了更多的非法进入,使得原来支持着管制的租值消散了。1998年,中国建立了手机生产的牌照管制。该制度为牌照获得者创造了巨额垄... 详细信息

本文分析一项创造了巨额租金的准入管制突然被废除的原因。基本观点是,一项新技术的发明提高了执法成本,鼓励了更多的非法进入,使得原来支持着管制的租值消散了。1998年,中国建立了手机生产的牌照管制。该制度为牌照获得者创造了巨额垄断租金。2003年,一个集成芯片技术发明出现,显著降低了手机生产成本。紧接着,数以千计的无牌照生产者开始生产手机。由于竞争加剧,持有牌照的生产者遭受巨额损失,许多濒于破产。由于新技术使生产成本剧减,维护牌照垄断的执法成本则急升。监管者曾尝试寻求地方政府和电信网络运营商的协助以打击非法手机,但是后两者不愿提供帮助,因为他们都是繁荣的非法手机产业的受益者。

关键词：手机价格租值消散手机生产集成芯片生产准入巨额损失电信网络执法成本联发科垄断租金

美国警察使用武装无人机的法律规制及对我国的启示

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法治论坛 2019年第3期 375-385页

作者：高荣林付超湖北警官学院法律系湖北省公安厅高警总队江岸大队

为了搜集犯罪证据、监控嫌犯,世界各国警方在侦破重大犯罪案件时大都会使用无人机(非武装化),其已经为警方打击犯罪、维护国家安全立下汗马功劳。世界各国的立法对此也明确授权,承认其合法性。但是,在警方使用武装无人机的问题上,世界... 详细信息

为了搜集犯罪证据、监控嫌犯,世界各国警方在侦破重大犯罪案件时大都会使用无人机(非武装化),其已经为警方打击犯罪、维护国家安全立下汗马功劳。世界各国的立法对此也明确授权,承认其合法性。但是,在警方使用武装无人机的问题上,世界各国立法机关的态度非常明确,即禁止警方使用武装无人机,特别是携带"致命武器"的无人机。

关键词：无人机非致命性武器北达科他州执法成本非致命武器人身安全法律规制对我国的启示

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论涉外刑事执法活动中的应邀管辖

湖北警官学院学报 2021年第4期34卷 120-129页

作者：蒋剑云湖南警察学院侦查系湖南长沙410138

应邀管辖不同于引渡或其替代措施中的异地追诉,是一种新型管辖类型。应邀管辖的确立有其必要性,它体现了国际道义精神,在打击犯罪、保障人权、实现执法资源国际间合理配置等方面具有一定的积极意义。应邀管辖的具体规则构建可以考虑以... 详细信息

应邀管辖不同于引渡或其替代措施中的异地追诉,是一种新型管辖类型。应邀管辖的确立有其必要性,它体现了国际道义精神,在打击犯罪、保障人权、实现执法资源国际间合理配置等方面具有一定的积极意义。应邀管辖的具体规则构建可以考虑以平衡国际国内两个方面的需要为出发点,在程序启动、实施等方面作出相应规定,以便在国际刑事执法实务中能够有章可循,实现维护国际秩序和国内秩序有机统一的目标。

关键词：涉外刑事执法应邀管辖国际道义执法成本

以法律实施道德的可能性及其局限——比较法视野下卖淫嫖娼的法律规制

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中国法律评论 2017年第1期 122-134页

作者：郑戈上海交通大学凯原法学院

在法律所调整的各种人类关系中,性关系占有十分重要的位置。但"性禁忌"的普遍存在使得相关讨论很难在超出抽象的法律条文阐释的事实和规范领域内展开。在我国,法学界关于卖淫嫖娼的讨论往往局限于对《治安管理处罚法》和《刑法》中的条... 详细信息

在法律所调整的各种人类关系中,性关系占有十分重要的位置。但"性禁忌"的普遍存在使得相关讨论很难在超出抽象的法律条文阐释的事实和规范领域内展开。在我国,法学界关于卖淫嫖娼的讨论往往局限于对《治安管理处罚法》和《刑法》中的条文作梳理或比较研究;而社会学界的相关研究也很少,而且基本上没有得到法学界的重视。本文围绕英国《伍尔芬登报告》和德国卖淫合法化等主要立法讨论,分析"用法律实施道德"和"人的尊严"两种规范视角如何在事实层面产生了相似的效果,进而借助潘绥铭教授的相关社会学研究揭示了调和卖淫嫖娼规制之名与实、规范与事实的基本思路。

关键词：卖淫嫖娼用法律实施道德人的尊严性禁忌执法成本

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季卫东:法治建设如何回应现实需求

中国改革 2022年第6期 60-73页

作者：周东旭季卫东不详

当下中国法治建设正处于这样的阶段:不断增大法律的强制力,却未能给法律提供充分的正当性,因而不得不更多地依赖花样翻新的强制措施,使执法成本不断攀升,因此加强和改善国家秩序的正当化处理机制是法学界正面临的根本问题推进全面依法治... 详细信息

当下中国法治建设正处于这样的阶段:不断增大法律的强制力,却未能给法律提供充分的正当性,因而不得不更多地依赖花样翻新的强制措施,使执法成本不断攀升,因此加强和改善国家秩序的正当化处理机制是法学界正面临的根本问题推进全面依法治国,发挥法治在国家治理体系和治理能力现代化中的积极作用,是党中央明确的基本思路。

关键词：国家治理体系和治理能力现代化全面依法治国强制措施法治建设执法成本花样翻新处理机制现实需求

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百分之百的满意率从何而来

工商行政管理 2009年第20期 54-56页

作者：赵刚云南省曲靖市工商局

根据云南省工商局提议,记者专程来到曲靖。一走进曲靖市工商局办公大楼,"低调做事,胸怀凌云壮志"几个大字豁然,职工书画作品随处可见,落座后,局长湛江直切主题,如何用最小的投入赢得最大的效益,要靠大家培育曲靖工商文化氛围,又如何靠... 详细信息

根据云南省工商局提议,记者专程来到曲靖。一走进曲靖市工商局办公大楼,"低调做事,胸怀凌云壮志"几个大字豁然,职工书画作品随处可见,落座后,局长湛江直切主题,如何用最小的投入赢得最大的效益,要靠大家培育曲靖工商文化氛围,又如何靠这种文化氛围打造曲靖工商整体形象,一句话,提高成本、阵地、创新、发展意识。记者的采访在深入,感受来自沾益县工商局德泽工商所老所长李关发的平和,他在德泽30年培养了沾益县工商局几乎所有的科所长;听罗平县工商局罗雄分局王飞局长谈基层如何用最小的执法成本维护经济秩序和消费者合法权益,据说,他使品牌厂家职业检验员佩服其品牌产品识别力;在麒麟区南宁工商分局窗明几净的登记注册大厅,首席接待桌上看到整齐摆放的各类市场主体登记须知以及触摸屏打印的注册申办导引,为相对人服务细致周到入微;听曲靖工商"红盾管乐队"的演奏,了解到管乐队的建立、坚持对曲靖工商文化建设产生了积极影响;全系统"12315"24小时人工接受咨询、申诉、举报,百分百处理,百分百回复,坚持已近5年,付出的艰辛令同行佩服,消费者感动……无一不给记者留下深刻的印象。究竟是什么使曲靖工商人人透出一种豪气、志气和壮气?经与云南省局法制、监察、市场和个体口下去检查、指导工作的同志交流,记者接受大家的建议,通过曲靖工商被市人大授予"人民满意单位"的工作,或许能给读者一点启示。

关键词：消费者合法权益满意率省工商局曲靖市文化氛围执法成本登记注册市场主体