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对赌协议下股份回购义务可履行性的判定

环球法律评论 2021年第1期43卷 85-100页

作者：张保华北京交通大学法学院

对赌协议下的股份回购义务是以支付回购款为内容的金钱给付之债,可履行性的实质是回购资金来源问题,应当在遵守债权人保护这一底线约束的前提下最大限度地确认可履行性。如果目标公司履行回购义务将导致其违反债权人保护的强制性规范,... 详细信息

对赌协议下的股份回购义务是以支付回购款为内容的金钱给付之债,可履行性的实质是回购资金来源问题,应当在遵守债权人保护这一底线约束的前提下最大限度地确认可履行性。如果目标公司履行回购义务将导致其违反债权人保护的强制性规范,则构成法律上的履行不能。确定回购资金来源,应当充分遵循合同法债务履行的一般规范,并结合公司法股份回购等特别规范。在未减资的情况下,除标的股份转让所得、可分配利润外,视乎对回购资金来源限制的解释立场,甚至公积金及其他合法资金也可用于支付回购款;在减资的情况下,只要目标公司能够满足债权人保护的相应要求,即不存在履行障碍。目标公司完成减资程序不是其履行股份回购义务的必要条件,不应以之作为支持投资方诉讼请求的前提。目标公司应当承担履行不能的举证责任,并结合其财务状况判断可履行性及具体程度,将部分履行、分期履行及延期履行作为可能的裁判选项。

关键词：对赌协议股份回购可履行性债权人保护

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“与公司对赌”合同履行的组织法进路

政法论坛 2024年第2期42卷 53-64页

作者：潘林山东大学法学院

“与公司对赌”的核心组织法问题在于股东之间的利益冲突,应否履行在本质上是一个商业判断,其组织法逻辑就在于判断的权力与机关、义务与标准、追责与免责。不同于合同视角下投资人与目标公司作为对立的意志和利益,在投资人股东与原始... 详细信息

“与公司对赌”的核心组织法问题在于股东之间的利益冲突,应否履行在本质上是一个商业判断,其组织法逻辑就在于判断的权力与机关、义务与标准、追责与免责。不同于合同视角下投资人与目标公司作为对立的意志和利益,在投资人股东与原始股东的团队生产中,董事会充当了协调利益冲突的决策权威。新《公司法》在公司资本形成、违法分配责任等方面开始呈现出董事会中心的线索。关于判断的义务和标准,资本维持的要素与技术未必准确反映公司的财务能力,也遮蔽了股东利益冲突下的机会主义行为。衡平偿付能力与持续经营标准迎合了风险投资的特殊性,也对应了普通股的利益最大化。在追责与免责方面,新《公司法》并未采纳的商业判断规则在避免追责中的事后偏见、贯彻决策中的义务标准之间提供了决策评价的角度和方法。

关键词：对赌协议组织法董事会持续经营能力商业判断规则

上市公司重大资产重组业绩承诺补偿的制度反思与完善

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上海金融 2023年第6期 71-79页

作者：尹飞中山大学法学院

业绩承诺补偿对平衡资产重组交易双方权益起到重要作用。在其广泛应用的同时，也带来一系列负面效应。为了更好发挥业绩承诺补偿的制度效应，亟须系统纠正其运行失范。从理论角度来看，业绩承诺补偿基于资产重组关系而存在，其虽然也是... 详细信息

业绩承诺补偿对平衡资产重组交易双方权益起到重要作用。在其广泛应用的同时，也带来一系列负面效应。为了更好发挥业绩承诺补偿的制度效应，亟须系统纠正其运行失范。从理论角度来看，业绩承诺补偿基于资产重组关系而存在，其虽然也是一种对赌机制，但上市公司重大资产重组在交易目的与制度设计上相较于对赌协议有重大差异，在性质认定上应归属非典型担保。在司法实践层面，适用于股权投资对赌协议的《九民纪要》，没有充分考量重大资产重组业绩承诺补偿的特殊性。在制度运行实践层面，业绩承诺补偿制度与经营管理权的矛盾难以调和，一定程度上成为上市公司“脱实向虚”的加速器。面对上述制度困境，建议从基础规则体系的完善、裁判规则的补正以及制度异化的监管矫治等方面进行完善。

关键词：重大资产重组业绩承诺补偿对赌协议

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对赌协议效力的司法裁判理由及批判

财会月刊 2019年第11期 129-137页

作者：赵宇中国社会科学院研究生院

我国法院对以“海富案”为代表的对赌协议案件的态度广受批判之时,学术界对Thoughtworks案件的解读亦存在误区。在中国法语境下,法院在对赌协议相关案件中对协议效力主动进行裁判是正当的。但是,通过分析其效力裁判的依据可以发现,除去... 详细信息

我国法院对以“海富案”为代表的对赌协议案件的态度广受批判之时,学术界对Thoughtworks案件的解读亦存在误区。在中国法语境下,法院在对赌协议相关案件中对协议效力主动进行裁判是正当的。但是,通过分析其效力裁判的依据可以发现,除去效力已被肯定的“纯粹与股东对赌”型对赌协议,判定“与股东对赌、公司提供担保”型抑或是“与公司对赌”型对赌协议无效的裁判均存在巨大的谬误。法院所关注的债权人利益保护的规范化路径也不在于对对赌协议效力的判断。通过借鉴“溢余”与“合法可用资金”的理论区分并结合中国法语境下的简单财务指标,由债权人自行起诉,保护其自身利益才是问题的解决之道。

关键词：对赌协议海富案 Thoughtworks案溢余合法可用资金

对赌协议的效力探析 ——“对赌第一案”视角展开

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对赌协议的效力探析 ——“对赌第一案...

作者：李德隆华东政法大学

学位级别：硕士

对赌协议引入中国至今,在中国的资本市场上发挥了重要的作用。从“对赌第一案”开始,涉对赌协议纠纷案件纷纷出现。如何去认定对赌协议的效力,最高人民法院在“对赌第一案”中的裁判观点指导了其后诸多案件的审理。但是,随着经济的发展... 详细信息

对赌协议引入中国至今,在中国的资本市场上发挥了重要的作用。从“对赌第一案”开始,涉对赌协议纠纷案件纷纷出现。如何去认定对赌协议的效力,最高人民法院在“对赌第一案”中的裁判观点指导了其后诸多案件的审理。但是,随着经济的发展以及商事审判的专业化,最高人民法院同样在类似案件中出现了新的裁判思路,本文就此不断剖析,以期为对赌协议效力的认定有所裨益。本文正文分为四个部分。第一章概述,在先行厘清对赌协议的相关概念后,笔者对“对赌第一案”的前因后果做以陈述并分析,并在此基础上,探析对赌协议的性质类型。第二章对赌的类型与经典案例,笔者先行通过大数据分析,从不同的标准区分了几种常见的对赌类型,再从其中四个案例看法院审判思路的沿革。第三章笔者主要从合同法和公司法的角度,对对赌协议的效力做以探析,同时以最高人民法院对于“对赌第一案”和最新的对赌协议纠纷案的裁判思路转变作分析。最后,笔者对本文内容做以简要总结,并在此基础上,对我国商事审理中对赌协议效力的认定提出建议。

关键词：对赌协议合同投资借贷

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对赌协议下的X公司并购价值评估改进研究

对赌协议下的X公司并购价值评估改进研究

作者：朱佑伟湖南大学

学位级别：硕士

随着企业并购交易的数量大幅度增加,同时对赌协议作为一项估值调整协议便广泛应用于并购投资领域。因此在企业并购中客观而准确地评估含有对赌协议条款的企业价值十分重要。基于以上背景,首先,本文以并购交易中签订对赌协议的X公司作为... 详细信息

随着企业并购交易的数量大幅度增加,同时对赌协议作为一项估值调整协议便广泛应用于并购投资领域。因此在企业并购中客观而准确地评估含有对赌协议条款的企业价值十分重要。基于以上背景,首先,本文以并购交易中签订对赌协议的X公司作为典型案例,针对其在运用收益法模型评估企业并购价值时出现的价值识别不全、评估方法不合理、未考虑并购协同效应这些问题进行研究,在收集行业、企业经营情况、财务数据以及对赌协议内容等信息条件后,采用收益法与BS模型结合的方法以弥补收益法评估的局限,进而改进X公司并购价值的评估结果,同时阐明了收益法与B-S模型方法结合的优势。通过研究分析,得出三点研究结论:第一,对赌协议的价值是企业并购价值中重要组成部分,需要考虑到对赌协议对于企业并购价值的影响。第二,在对含有对赌协议的企业并购价值评估过程中,收益法与实物期权法的结合将有利于评估结果的完整性和准确性。第三,在对赌协议条款设计中,有意识地引入实物期权分析思想可以帮助投资者合理制定收购价格。本文的研究从对赌协议的视角出发,将对赌协议理论与企业价值评估理论相结合,拓展了收益法与实物期权理论应用前景,改进了企业并购价值评估方法,对目前资本市场的企业并购价值评估实务有一定的借鉴意义。

关键词：对赌协议企业并购价值实物期权法收益法

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对赌协议中股权回购的履行问题研究

对赌协议中股权回购的履行问题研究

作者：李菊菊西安财经大学

学位级别：硕士

司法实践注重对赌协议是否有效,忽略了协议的实质,即对赌协议股权回购是否实际履行,这才是司法实践关注的重点。关注协议履行,促进股权回购的实际执行,有助于投资人的顺利退出,促进各方主体之间的利益平衡,保障公司持续经营。因此,在承... 详细信息

司法实践注重对赌协议是否有效,忽略了协议的实质,即对赌协议股权回购是否实际履行,这才是司法实践关注的重点。关注协议履行,促进股权回购的实际执行,有助于投资人的顺利退出,促进各方主体之间的利益平衡,保障公司持续经营。因此,在承认对赌协议、股权回购条款有效性的前提下,有必要研究对赌协议股权回购条款的履行问题,促进实践中债权人与投资人、目标公司之间的利益平衡。除了绪论和结论与展望两部分外,主要分为五部分。第一部分是对赌协议中股权回购履行问题的提出。从海富案、华工案、贝尔案分析提出,股权回购中,缺乏统一的审查标准,债权人保护不到位,不利于股权回购的履行。第二部分提出,目前对赌协议中股权回购条款的履行遭遇困境。主要存在判断标准存分歧、履行程序不完善、履行方式不充足以及责任主体不明确等问题。这些问题影响到对赌协议股权回购的履行。第三部分就探究为何会出现上述问题。第一,我国的法律体系不健全,缺乏专门规制对赌协议的法律,难以解决实践中的股权回购问题。第二,公司法适用错误,错将法定回购用于约定回购,导致实践中的履行问题难以解决。第三,实践中,将股权回购的效力作为唯一焦点,忽视了股权回购的履行问题。第四,股权回购事由不充分,难以满足现实需要。第四部分主要是对股权回购的比较法研究。英美法系与大陆法系逐渐放宽对股权回购的限制,并探索了动态化适用资本维持原则,值得我国借鉴。第五部分提出了破除股权回购履行困境的路径。有必要出台对赌协议专门政策法规,明确股权回购判断标准,坚持资本维持原则。同时,完善股权回购履行程序,在特定条件下适用利润分配与减资程序。丰富股权回购履行方式,结合个案具体分析公司的财务状况,通过分期支付回购款减轻公司经营压力。

关键词：对赌协议股权回购合同履行资本维持原则

对赌协议的法律结构与裁判规则——以一则非典型对赌协议案例的分析展开

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法律适用 2018年第2期 41-49页

作者：陈鸣厦门市中级人民法院西南政法大学

有案例表明,对赌协议的运用已经由公司股权估值领域拓展到包括不动产估值在内的资产估值领域,其交易结构设计之复杂性和协议效果的多元化加大了裁判机关辨识对赌协议合法性问题的难度。在民法的话语体系中,对赌协议中所蕴含的法律结构... 详细信息

有案例表明,对赌协议的运用已经由公司股权估值领域拓展到包括不动产估值在内的资产估值领域,其交易结构设计之复杂性和协议效果的多元化加大了裁判机关辨识对赌协议合法性问题的难度。在民法的话语体系中,对赌协议中所蕴含的法律结构包括了期权价格性质的合意价格、附条件的合同条款、估值调整形成权以及合同的相对无效等原理。在司法裁判中,不宜采取一刀切的方式认定对赌协议的合同效力,可采用宣告价格自治规则、条件正当性规则、正向激励规则、形成权行使规则以及结果考量规则来审查对赌协议的客观事实乃至合同效力问题。

关键词：对赌协议估值调整协议法律结构裁判规则

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第三种投资:对赌协议的立法回应与制度创新

东方法学 2022年第4期 90-103页

作者：赵旭东中国政法大学民商经济法学院

关于对赌协议的最大分歧是对赌协议的法律效力,第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》(以下简称《九民会议纪要》)确定了“区隔论”的全新司法对策和裁判思路,但在对赌协议的履行及其司法裁判上又形成和存在一系列更为复杂的深层法... 详细信息

关于对赌协议的最大分歧是对赌协议的法律效力,第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》(以下简称《九民会议纪要》)确定了“区隔论”的全新司法对策和裁判思路,但在对赌协议的履行及其司法裁判上又形成和存在一系列更为复杂的深层法律问题。围绕对赌协议的争议和困扰源于对赌协议作为股权投资的基本定性,然而其并非纯粹的股权投资,亦非普通的债权投资,而是对各种投资要素重新配置组合形成的、介于股权投资和债权投资之间的一种特殊投资——“第三种投资”。对赌协议遭遇的根本法律障碍和束缚在于资本维持原则以及体现该项原则的盈余分配规则和股权回购规则,走出困境、破解冲突的重要出路是针对对赌协议的商业需求作出立法回应和规则的突破与创新,对盈余分配和股权回购规则对对赌协议的适用作出除外规定。通过必要、对应的制度安排和规则衔接,此一安排将不会弱化或损及债权人保护,只会使对赌协议的融资动能得以充分释放和施展。

关键词：对赌协议业绩补偿股份回购资本维持公司法修改《九民会议纪要》