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但书规定的法理考察

法学家 2014年第4期 49-64,177页

作者：陈兴良北京大学法学院

司法解释和司法个案认为可以援引但书规定作为个罪的出罪事由,但这种但书规定的司法适用状况与立法逻辑之间存在一定的矛盾。在我国入罪容易出罪难的特定背景下,但书规定的善意滥用为司法机关极为困难的出罪提供了某种法律支撑。然而,... 详细信息

司法解释和司法个案认为可以援引但书规定作为个罪的出罪事由,但这种但书规定的司法适用状况与立法逻辑之间存在一定的矛盾。在我国入罪容易出罪难的特定背景下,但书规定的善意滥用为司法机关极为困难的出罪提供了某种法律支撑。然而,将但书规定作为出罪的总括性根据,存在着遮蔽通过对构成要件、违法性和有责性的犯罪成立条件进行法理解释而形成开放性出罪事由之弊。尤其是,滥用但书规定作为出罪根据的做法背后,隐藏着"出罪须有法律根据"这样一种思想,这是建立在对罪刑法定原则误解的基础之上的。因此,对于但书规定的功能和性质不能简单地肯定或者否定,而是应当作客观公正的评价。

关键词：但书规定犯罪概念醉驾入罪

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但书规定的规范考察

法学杂志 2015年第8期36卷 1-13页

作者：陈兴良北京大学法学院北京100871

但书规定是我国刑法规定的法定概念的重要组成部分,对于司法实践具有重要的指导意义。本文采取描述性的方法,对我国刑法分则关于具体犯罪规定中的定量要素加以分析,揭示了但书规定在刑法分则中的涵括。对司法解释中关于具体犯罪的但书... 详细信息

但书规定是我国刑法规定的法定概念的重要组成部分,对于司法实践具有重要的指导意义。本文采取描述性的方法,对我国刑法分则关于具体犯罪规定中的定量要素加以分析,揭示了但书规定在刑法分则中的涵括。对司法解释中关于具体犯罪的但书规定进行列举,呈现了但书规定精神在司法解释中的贯彻。对适用但书规定的具体案例进行研讨,反映了司法机关适用但书规定的实际状况。本文对于从规范层面深刻把握我国《刑法》中的但书规定具有参考价值。

关键词：但书规定罪量要素司法适用

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老年人免死条款但书规定的理解与适用

老年人免死条款但书规定的理解与适用

作者：叶肖静华东政法大学

学位级别：硕士

2011年《刑法修正案(八)》正式将老年人犯罪宽宥处罚的规定吸收入《刑法》,其中第3条规定了老年人的免死条款。老年人免死条款传承了我国自古以来“矜老恤幼”的传统,体现了刑法的谦抑性原则和人道主义原则,符合刑罚的目的和宽严相济的... 详细信息

2011年《刑法修正案(八)》正式将老年人犯罪宽宥处罚的规定吸收入《刑法》,其中第3条规定了老年人的免死条款。老年人免死条款传承了我国自古以来“矜老恤幼”的传统,体现了刑法的谦抑性原则和人道主义原则,符合刑罚的目的和宽严相济的刑事政策。老年人免死条款的但书规定,从制定之时就备受争议。本文对但书规定设置的必要性不予评论,而是从刑法解释的角度,对但书规定的内容进行分析。但书规定对老年人适用死刑做了例外规定,“以特别残忍手段致人死亡”是老年人适用死刑的必备要件,其中的“特别残忍手段”和“致人死亡”是需要解释的。“特别残忍手段”由于其中的残忍是一个价值评价的形容词,因此在适用上具有抽象性和模糊性。“致人死亡”在刑法规定中出现了41处,涉及法律条文35条。针对刑法中“致人死亡”的主观罪过,学界存在诸多争议。另外,刑法分则规定的各种“致人死亡”规定不能直接与老年人免死条款但书规定中的“致人死亡”等同视之。在司法实践中,“特别残忍手段”是适用死刑的酌定量刑情节。在一起案件中,如果犯罪人的行为被司法机关认定为“特别残忍手段”,且不具有其他减轻的量刑情节,则犯罪人往往会被适用死刑。老年人免死条款但书规定的内容意味着“特别残忍手段”作为适用死刑酌定量刑情节的法定化。刑法规定了死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。特别残忍手段致人死亡与罪行极其严重之间具有联系性,同时存在更多的差别。本文试图以老年人免死条款但书规定作为研究对象,在解释“特别残忍手段致人死亡”含义的基础上,讨论特别残忍手段致人死亡与罪行极其严重的关系,以期对限制死刑适用有所裨益。本文以导言开始,正文分为三章。导言部分主要是对老年人免死条款设立的背景加以介绍,包括刑法中涉老条款的相关规定以及涉老刑事案件的司法现状。正文第一章主要介绍老年人免死条款的内容和阐述理解上的要点。首先介绍了老年人免死条款的立法情况,从历史和比较法的视角,介绍了中国古代以及别的国家或地区有关老年人免死条款立法情况。然后从刑法的人道性原则、刑罚的目的和宽严相济的刑事政策对我国目前的老年人免死条款分析。最后就老年人免死条款但书规定前的相关内容就理解上加以分析。审判时年满75周岁中的“审判的时候”,应当与审判时孕妇的“审判的时候”有所区别,老年人免死条款中的“审判的时候”应当认为是老年人最后受审的时候。另外,对符合免死条款规定的老年人不适用死刑,包括死刑立即执行和死刑缓期二年执行。第二章是文章的重点部分,对老年人免死条款但书规定中的“以特别残忍手段致人死亡”进行解释。“特别残忍手段”和“致人死亡”是老年人被判处死刑不可缺少的两大条件。“以特别残忍手段致人死亡”的规定说明“特别残忍手段”的行为和“致人死亡”的结果存在因果关系。“特别残忍手段”所表达的意思是抽象的,通过对各类理解的梳理,得出对特别残忍手段的理解有两个原则:特别残忍手段是对社会善良风俗和人类恻隐之心的挑战,特别残忍手段是对被害人的死亡造成不必要的生理和心理痛苦。致人死亡中仅包括死亡的结果,行为人对死亡的主观罪过是故意。不是所有分则条款中的致人死亡与老年人免死条款但书规定中的致人死亡一致。第三章是说明但书规定内容与量刑的关系。但书规定内容是量刑情节,该规定是将“特别残忍手段”作为适用死刑的酌定量刑情节法定化的标志。另外,通过对罪行极其严重的含义加以辨析,然后概括罪行极其严重和特别残忍手段致人死亡的联系和区别。对司法实践中,以特别残忍手段代替罪行极其严重作为死刑判决的理由加以批判。通过上述论证,本文得出如下结论:“以特别残忍手段致人死亡”是老年人适用死刑的唯一条件,尽管它和罪行极其严重都是死刑判决的条件,但应当把它和罪行极其严重有所区别。通过对“特别残忍手段致人死亡”的解释,严格限制其适用,从而达到控制老年人适用死刑数量的目的。

关键词：免死条款特别残忍手段致人死亡罪行极其严重但书规定

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但书规定的规范考察

刑事法学 2015年第11期 1-13页

作者：陈兴良

但书规定是我国刑法规定的法定概念的重要组成部分，对于司法实践具有重要的指导意义。本文采取描述性的方法，对我国刑法分则关于具体犯罪规定中的定量要素加以分析，揭示了但书规定在刑法分则中的涵括。对司法解释中关于具体犯罪的但... 详细信息

但书规定是我国刑法规定的法定概念的重要组成部分，对于司法实践具有重要的指导意义。本文采取描述性的方法，对我国刑法分则关于具体犯罪规定中的定量要素加以分析，揭示了但书规定在刑法分则中的涵括。对司法解释中关于具体犯罪的但书规定进行列举，呈现了但书规定精神在司法解释中的贯彻。对适用但书规定的具体案例进行研讨，反映了司法机关适用但书规定的实际状况。本文对于从规范层面深刻把握我国《刑法》中的但书规定具有参考价值。

关键词：但书规定罪量要素司法适用 proviso quantity element judicial application

来源：人大复印报刊资料评论

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但书规定:一个比较刑法下的考察

刑事法评论 2015年第2期 172-190页

作者：刘家汝德国科隆大学外国和国际刑法研究所

一、概述一行为虽然满足刑法分则中的犯罪构成要件,但是其对法益或者社会利益只有轻微的损害(危害),如何处理这类行为,是各个国家刑法立法者都需要面对的问题。在此类情况下,所涉及的棘手问题在于:如何有效地使用司法资源。在盗窃一瓶... 详细信息

一、概述一行为虽然满足刑法分则中的犯罪构成要件,但是其对法益或者社会利益只有轻微的损害(危害),如何处理这类行为,是各个国家刑法立法者都需要面对的问题。在此类情况下,所涉及的棘手问题在于:如何有效地使用司法资源。在盗窃一瓶矿泉水或者一片面包的情况下,国家是否真的有必要针对行为人主张并实现国家的刑罚权?纵观大陆法系国家、东欧各国以及我国的刑法。

关键词：刑法典犯罪概念转型国家但书规定社会危害性

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试析醉驾案件中但书规定的适用标准

乐山师范学院学报 2021年第7期36卷 78-84页

作者：崔晓华东政法大学刑事法学院上海200042

但书规定在醉驾案件中的判断要素范围不清,判断模式不明。对于但书规定的判断要素,“情节”应当包含犯罪构成要件要素和影响责任刑的量刑情节要素,“危害”应当包含构成要件结果和非构成要件结果。对于但书规定的判断模式,“情节显著轻... 详细信息

但书规定在醉驾案件中的判断要素范围不清,判断模式不明。对于但书规定的判断要素,“情节”应当包含犯罪构成要件要素和影响责任刑的量刑情节要素,“危害”应当包含构成要件结果和非构成要件结果。对于但书规定的判断模式,“情节显著轻微”的认定应当挑选出可以单独排除“显著轻微”适用的基础情节,再将其他情节区分为正面和负面情节,进行综合比较。“危害不大”的认定要区分情形:如果发生严重的实害结果,则不满足“危害不大”;如果发生轻微实害结果,则将其作为一项负面情节;如果未发生任何实害结果,则可认定为“危害不大”,是否适用但书规定则由情节是否显著轻微决定。

关键词：但书规定醉驾案件判断要素判断模式

《刑法》第十三条但书规定的适用现状与原理之探

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武汉交通职业学院学报 2016年第4期18卷 21-26页

作者：莫宸屏王顺达华东政法大学上海200042

司法解释将基于刑事政策的需要、阻却构成要件该当性、阻却违法性与阻却有责性等情形都作为但书规定的具体化内容予以规定;审判实践在此之外,更是将但书条款作为疏导个案法感情或者实现量刑需要而操作的手段。《刑法》第十三条但书规定... 详细信息

司法解释将基于刑事政策的需要、阻却构成要件该当性、阻却违法性与阻却有责性等情形都作为但书规定的具体化内容予以规定;审判实践在此之外,更是将但书条款作为疏导个案法感情或者实现量刑需要而操作的手段。《刑法》第十三条但书规定的适用已经泛滥值得警惕,需要探索但书规定的统一的使用标准与原理。在四要件犯罪论体系下试图规范但书规定的适用,由于无法妥处但书规定与犯罪构成的关系,使得教义学原理的探寻在宏观结构上难以成立。在阶层式犯罪论体系下,根据但书规定的法文表述、可罚的违法性理论的不足、超法规违法阻却事由的合理及其与但书规定的互补性,可以将但书规定视作提示违法阻却事由存在的注意性规定,以保证但书规定在今后的司法实践中得以规范。

关键词：但书规定适用现状理论前提违法阻却事由

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《刑法》第13条“但书规定”新论

河南司法警官职业学院学报 2015年第1期13卷 55-58页

作者：刘杰华东政法大学法律学院上海200042

关于《刑法》第13条的"但书规定"是否具有出罪功能,在理论上众说纷纭。"但书规定"标准过于模糊,司法以其作为出罪事由缺乏可操作的标准,容易造成"同案不同判"。事实上,在法定出罪事由之外,存在超法规犯罪阻却事由。以"但书规定"作为规... 详细信息

关于《刑法》第13条的"但书规定"是否具有出罪功能,在理论上众说纷纭。"但书规定"标准过于模糊,司法以其作为出罪事由缺乏可操作的标准,容易造成"同案不同判"。事实上,在法定出罪事由之外,存在超法规犯罪阻却事由。以"但书规定"作为规范依据,通过超法规犯罪阻却事由可以为无处罚必要性的行为提供出罪的具体理论依据,也可破除"出罪标准过粗"的困境。

关键词：但书规定超法规犯罪阻却事由情节显著轻微危害不大

超法规犯罪阻却事由的理论体系建构——从《刑法》第13条之“但书规定”说起

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克拉玛依学刊 2015年第2期5卷 57-61页

作者：刘杰华东政法大学法律学院上海200042

我国《刑法》第13条之"但书规定"不应只有形式上的宣示意义,在司法实践中,应当采用第13条"但书规定"使无处罚必要性的行为出罪。"但书规定"的模糊性亟待理论上构建超法规犯罪阻却事由的理论体系来填充"但书规定"之要素"情节显著轻微危... 详细信息

我国《刑法》第13条之"但书规定"不应只有形式上的宣示意义,在司法实践中,应当采用第13条"但书规定"使无处罚必要性的行为出罪。"但书规定"的模糊性亟待理论上构建超法规犯罪阻却事由的理论体系来填充"但书规定"之要素"情节显著轻微危害不大"的实质内容。在违法构成要件层面,根据适用的条件不同,分别从"不限定"与"紧急状态"出发,建构超法规违法阻却事由体系;在责任构成要件层面,以"期待可能性"理论为逻辑起点,建构超法规责任阻却事由体系。

关键词：超法规犯罪阻却事由但书规定期待可能性