检索结果-南通市图书馆

作者：赵飞复旦大学

学位级别：硕士

随着中国市场经济的发展,众多中小企业正在经历着从萌芽到壮大的转变,在这样一个时期,创业人的资金需求和创投人的资金优势找到了完美的契合点。但与此同时标的公司成长过程中的双方的风险控制也成了需要共同面临的问题。于是一种新型... 详细信息

随着中国市场经济的发展,众多中小企业正在经历着从萌芽到壮大的转变,在这样一个时期,创业人的资金需求和创投人的资金优势找到了完美的契合点。但与此同时标的公司成长过程中的双方的风险控制也成了需要共同面临的问题。于是一种新型的制度在各方的不断探索中逐渐成熟并得到广泛应用,这就是对赌协议,英文名称是Valuation Adjustment Mechanism （VAM）,直译为估值调整机制（制度）。本世纪初,对赌协议被国际投行引入中国,在蒙牛、永乐等知名案例中都有运用。2005年,国家发展改革委等十部委联合发布《创业投资企业管理暂行办法》,开始对创业投资行业进行引导和监督,创业投资机构逐步走向规范化运行。2006年12月,《美国风险投资示范合同》在国内公开出版,对赌协议的相关条款被全面引入,对国内广大企业家和投资者都具有相当大的启发意义。近年来,对赌协议这项制度已经被境内外创业投资机构接受并广为应用。本文以创业投资中对赌协议的订立、履行和终止退出为线索,通过实证分析和案例分析的方法,对对赌协议及其应用的相关法律问题进行了解析和归纳,并结合我国现行法律的规定,提出了进一步完善的建议。本文除引言外,共分六章。第一章,对赌协议概述。本文的研究对象为创业投资中的对赌协议,在创业投资背景下,对赌协议的存在十分必要。对赌协议是协议各方协议约定的估值调整规则,具有合法性。对赌协议是一种附条件的合同,它是以发展的眼光看待公司价值,通过动态调整体现投资公允性,既保护投融资双方利益,又对创始人团队起到约束激励作用。第二章,对赌协议的订立。对赌协议订立的主观基础是双方对目标公司远期发展的一致性意见和现下资金募集安排的一致性意见;客观基础是通过创始人团队的信息披露和创业投资机构的尽职调查,双方各自对目标公司的价值判断基本确定。文中列举了尽职调查中的常见问题和解决方案,并重点分析了创始人团队作为大股东的诚信义务。第三章,对赌协议中估值调整的设置和实现。估值调整是对赌协议的核心环节。对赌协议作为附条件合同,其标杆条款就是约定的条件,估值调整的实现就是条件触发后合同继续履行所产生的后果。的本章通过案例演示介绍了估值调整中标杆条款的设定和产生依据,以及估值调整如何实现。第四章,创业投资机构持有的股份。对赌协议中创业投资机构持有的股份其本质是一种约定享有优先权的股份。本章通过案例演示,列举了优先分红权、优先清偿权、优先退出权、价值保障权等常见的股份优先权约定,分析了设置这些股份优先权的现实意义,揭示了我国现行公司法规定的股份优先权的局限性。第五章,创业投资机构的退出。创业投资机构的主要退出方式有目标公司上市后抛售股票、交易回转和并购。交易回转是指由创始人团队或目标公司回购船业投资机构持有的股份,并购是指向第三方转仍目标公司股份。并购中重点介绍了美国的强制随售权制度,并分析了如果将该制度引入我国,应当作何设计。第六章,我国对赌协议的现状和建议。创业投资是一项高风险投资,创业投资机构扩张迅速,存在不良竞争,在风险控制方面过度依赖对赌协议。创业板推出后,创始人团队对估值期望过高,盲目攀比上市公司提出很高的报价,忽视自身经营能力。本文通过案例列举了对赌协议不当应用的情形。笔者认为在立法方面应当补充对优先股的规定,放宽对创业投资机构投资退出的限制,对已经上市但仍在禁售期内的公司股份变动应当更加灵活处理。笔者还建议在监管方面设立行业自律组织,同时加强信息披露的监管。

关键词：对赌估值调整创始人团队创业投资机构目标公司

对赌协议在股权收购中运用的动因及其效果分析 ——以金利科技为例

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对赌协议在股权收购中运用的动因及其效果分析 ...

作者：田泉然江西财经大学

学位级别：硕士

对赌协议作为估值调整的手段,不仅在私募基金、风险投资机构进行投资时使用,在股权收购中也应用广泛。股权收购的基础是对目标公司价值进行合理的评估,估值结果往往会因为所用估值方法的不同而不同。目前评估方法中收益法应用最为广泛... 详细信息

对赌协议作为估值调整的手段,不仅在私募基金、风险投资机构进行投资时使用,在股权收购中也应用广泛。股权收购的基础是对目标公司价值进行合理的评估,估值结果往往会因为所用估值方法的不同而不同。目前评估方法中收益法应用最为广泛。收益法是在对未来收益预测基础上按照既定方法计算公司价值,其计算结果准确性受评估者主观影响较大。由于未来风险很难全面识别,出现高估值的可能性高。收购方为了维护自己权益同时也为了激励对方,常常用对赌协议约定未来收益水平,若实际业绩达不到预期便需要给予收购方赔偿。虽然,我国资本市场中基于收益法评估公司价值的股权收购通常伴随着对赌协议,但是最终效果并不都与预期一致。本文以中小板上市公司昆山金利科技公司为案例公司,进行对赌协议在股权收购中运用的动因及其效果分析。本文选取的金利科技公司具有一定的代表性。一方面,金利科技公司在收购过程中采用收益法对被收购企业宇瀚光电进行估值,产生了溢价,这是资本市场收购中常有现象。另一方面,此次股权收购中对赌协议条款约定的标的是以净利润为基础的指标,此类指标也是对赌协议中常见的条款。文章首先总结、分析了国内外关于对赌协议的研究成果,包括对赌协议产生的依据、运用对赌协议的动因、对赌协议的风险三个方面。同时,基于信息不对称理论、不完全契约理论、博弈理论、企业估值等理论的支持,本文发现对赌协议在信息不对称环境下确实可以降低代理成本,但同时也要看到协议条款的压力有可能造成管理层为满足业绩承诺而采取短期行为给企业造成的损失,如何做好二者的平衡是一个值得深思的问题。此外,由于我国法律尚未对对赌协议进行明确的定性,实践中法律环境是影响对赌协议效力不可忽视的因素。随后,文章对条款设计的具体内容进行了介绍,同时分析了收购的特点。结合前文的理论基础和金利科技所处实际环境,公司签署对赌协议的动因主要体现在现实的需要和预期可获取的利益。首先,估值方法中收益法容易受到一系列假设和主观判断的影响,估值结果很难公允,收购方需要寻找一个可以调整估值的方法,签署对赌协议便是很好的选择。其次,签署对赌协议不仅可以降低代理成本,含有对赌协议条款的预案公告还会向市场传出此次收购是具有保障的利好信息,刺激股价上涨。随后,本文将对赌协议在案例整个运作过程中对公司经营业绩、股权结构、股价方面的实际影响进行分析。此外,文章依据各方协商的索赔结果对各自的成本收益进行分析。最后,将实际结果和签署协议时所预期结果进行对比,分析产生差异的原因,进而得出结论。通过对金利科技公司股权收购中签署对赌协议的案例分析,本文得出以下结论:（1）收益要求过于短视,市场风险过大会抵消激励作用;（2）大额资金集中投入收购项目,风险分散不足;（3）合并流程耗时过长不利于协议期间内行使股东权利;（4）控制权与经营管理责任划分不明确会导致机会主义行为;（5）追偿面临的法律风险和成本影响对赌协议效力。在此基础之上,本文提出完善我国资本市场股权收购签署对赌协议的具体措施:（1）关注对被收购方的持续调查与监督;（2）协议条款设计参考平衡计分卡评价体系,兼顾多元化和灵活性;（3）可行条件下收购方式以发行股份为主,视协议履行情况分期支付;（4）就协议法律效力咨询专家意见,降低法律风险和维权成本;（5）建立特定控制和责任追究制度。

关键词：股权收购对赌协议估值调整并购绩效

私募股权投资中对赌协议的法律性质及合法性研究

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私募股权投资中对赌协议的法律性质及合法性研究

作者：王茜华东政法大学

学位级别：硕士

对赌协议是私募股权投资中投融资双方对于企业估值分歧的事后调整机制,也是双方关于投资风险与收益的分配机制。对赌协议的和法律效力一直是业界持续关注的问题,2012年末,“中国对赌第一案”甘肃世恒案迎来了最高人民法院的再审终审判... 详细信息

对赌协议是私募股权投资中投融资双方对于企业估值分歧的事后调整机制,也是双方关于投资风险与收益的分配机制。对赌协议的和法律效力一直是业界持续关注的问题,2012年末,“中国对赌第一案”甘肃世恒案迎来了最高人民法院的再审终审判决。然而,这一判决虽然在一定程度上解决了对赌协议的有效性问题,但是判决书中的部分观点仍值得商榷,争议仍在继续。本文首先从私募股权投资及对赌协议的定义开始论述,分析了对赌协议的应用领域——私募股权投资的运行机制及其营利性、高风险性及财务投资性等特征,进而引出对赌协议产生的理论基础和直接动因。其次,本文总结了对赌协议的各种类型,并对赌协议的法律性质进行了分析,认为对赌协议既不是射幸合同,亦非附生效要件的合同,而仅仅是一种非典型合同。最后,本文分析了对赌协议在经济学上的正当性。同时,结合现有的司法判例,相类似法律行为(上市公司限制性股票激励计划)及相关监管机构的监管态度等方面,对不同类型对赌协议的法律效力进行了理论应然性及司法实然性的分析,并得出只要对赌协议符合商事行为意思自治和等价有偿原则,不违反法律的禁止性规定,就应当被认定为合法有效的结论。

关键词：私募股权投资对赌协议估值调整

对赌协议在股权投资中的应用研究——以九鼎投资对赌易事达为例

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对赌协议在股权投资中的应用研究——以九鼎投资对赌易事达为例

作者：丁彩伦暨南大学

学位级别：硕士

作为一种估值调整协议,对赌协议已被广泛应用于国内外股权投资市场。如何科学、合理的设计对赌协议,提高对赌协议使用效果成为各界关注的焦点。本文以对赌协议在中国股权投资市场实践现状的考察结果为研究基础,选择“九鼎投资”与“易... 详细信息

作为一种估值调整协议,对赌协议已被广泛应用于国内外股权投资市场。如何科学、合理的设计对赌协议,提高对赌协议使用效果成为各界关注的焦点。本文以对赌协议在中国股权投资市场实践现状的考察结果为研究基础,选择“九鼎投资”与“易事达”的对赌协议作为典型案例进行研究。论文详细介绍了“九鼎投资”股权投资“易事达”的背景,以及对赌协议的具体条款和执行情况,并运用委托代理理论、动态和重复博弈模型、声誉模型、杜邦分析法等相关理论,深入研究了对赌协议的使用动机、条款设置、博弈原理、成本收益和风险因素等问题,最终得出以下主要研究结论:(1)对赌协议既满足了被投资方的股权融资需求,也规避了信息非对称风险,对实现股权投资的双赢具有积极作用。(2)对赌协议的核心条款是股权浮动比例条款,对赌协议整体上将围绕资本调整机制设置对赌筹码、行权条件、补偿规定和退出安排等具体内容。(3)对赌协议双方的收益非对称。通常投资方具有保底投资收益,并有望取得高额回报;被投资方则可能获得高收益或承担巨额赔偿。(4)从声誉的角度分析,具有重复博弈结构的对赌协议能更合理的安排协议内容,更有效的约束和激励被投资方行为。(5)具体应用于股权投资时,对赌协议仍存在法律风险、违约风险等风险因素,协议的设计有待进一步完善。最后,本文根据得出的研究结论,就对赌协议在股权投资中运用的关键问题提炼出了可供参照推广的、一般性的解决思路和政策建议。

关键词：对赌协议股权投资估值调整

企业并购中对赌失败原因研究 ——以新嘉联并购巴士科技为例

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企业并购中对赌失败原因研究 ——以新...

作者：付瑾瑜江西理工大学

学位级别：硕士

近年,我国并购市场迎来快速发展,不论数量还是规模都屡破新高。并购中的溢价率也逐年增高,在信息不对称的情况下,并购双方对目标企业的估值易产生争议,因此对赌协议的使用愈加频繁。作为一种估值调整工具,对赌协议可以调整估值以解决并... 详细信息

近年,我国并购市场迎来快速发展,不论数量还是规模都屡破新高。并购中的溢价率也逐年增高,在信息不对称的情况下,并购双方对目标企业的估值易产生争议,因此对赌协议的使用愈加频繁。作为一种估值调整工具,对赌协议可以调整估值以解决并购过程中双方信息不对称而出现的相关问题,促进并购顺利进行,并且后续可以通过对被并购方产生约束和激励,促进并购双方产生协同效应,以提升合并方企业价值。早期,对赌协议被运用到并购中时,大多都起到了上述作用。但随着对赌协议的广泛运用,对赌的失败率也逐年增高,并购市场上出现了部分企业在并购过程中盲目进行对赌的现象。违背实际情况,胡乱对赌,虽然可能可以起到促进并购进行的作用,但却无法有效发挥对赌的全部作用,若对赌失败,甚至可能给合并双方造成巨大损失,并影响我国资本市场的稳定性。现阶段,对赌失败原因也引起了学者们的关注,但目前研究多为定性研究,缺少对具体对赌失败案例的分析。故本文选取了新嘉联并购巴士科技的案例,从多角度分析了案例中对赌失败的原因。首先,结合巴士科技被并购前的收入成本结构以及广告行业的基本特征对此次对赌中承诺额的合理性进行了分析,并使用BS模型进行验证。其次,结合巴士科技财务数据以及行业发展情况,使用多种评估方法对此次合并的估值合理性进行了分析。而后,从本次对赌中业绩补偿与估值高低是否匹配的角度,对此次对赌中补偿方案的合理性进行了分析。最后,对上市公司决策、整合、内控方面存在的一些问题进行分析。选取公司存在一定的典型性,主要体现在收购过程高承诺高溢价,这在并购市场极其常见;又有其特殊性,体现在溢价率达到了惊人的26倍,并且对赌失败后股价直接缩水了25倍,企业发展计划完全被这次对赌打乱。通过案例分析,得出导致业绩承诺失败的原因主要有:在业绩承诺方面,合并双方盲目做出不符合历史业绩及行业规律高额承诺,很容易造成对赌失败;在业绩补偿方面,设定补偿金额时应当考虑被合并方的估值是否偏高、溢价收入是否合理,若存在与业绩补偿不匹配的溢价收入,对赌协议则可能难以给被合并方带来约束作用,这也可能造成对赌失败。公司问题体现在决策、整合和内控三方面,合并方的并购选择、并购后的整合以及监管,都可能影响对赌的结果。选择行业竞争压力大并且正受到严重外部冲击的企业作为合并对象;或者忽视并购后整合和监管,都可能造成对赌的失败,影响合并双方未来发展。最后,针对以上原因,给予其他希望运用对赌并购的公司以及投资者和监管者一定启示。

关键词：企业并购对赌协议估值调整企业价值评估

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私募股权投资中有关对赌协议的研究

私募股权投资中有关对赌协议的研究

作者：鄢东海天津财经大学

学位级别：硕士

对赌协议也称估值调整协议(Valuation adjustment mechanism,简称VAM),是国内外股权投资尤其是私募股权投资(Private Equity,简称PE)中经常采用的一种方式,由于其具有一定赌博特点,在国内通常称之为对赌协议。对赌协议是融资方与投资方... 详细信息

对赌协议也称估值调整协议(Valuation adjustment mechanism,简称VAM),是国内外股权投资尤其是私募股权投资(Private Equity,简称PE)中经常采用的一种方式,由于其具有一定赌博特点,在国内通常称之为对赌协议。对赌协议是融资方与投资方在投资时达成的一种对未来不确定情况的约定,当出现双方所约定的条件,投资方可以获得一定的价格补偿,如果不出现,或出现另一种情况,融资方可以从投资方获得一定的价格补偿。当前,对赌协议逐渐在中国资本市场上发挥作用,一定程度上促进了私募股权投资的发展,但同时,也有许多企业因为赌输损失惨重,如何很好的利用对赌协议工具,为企业融入发展急需的资金,又能规避对赌的风险,关键是对赌价格的设定。对这种投资工具的价格进行研究和探讨,提出一些有利于防范对赌风险的措施和建议,这就是本文的写作目的。本文研究的是私募股权投资中对赌协议的价格问题,即,如何选择,以及选择多高的对赌指标,初始入股价格体现了哪些信息,初始入股价格是否使双方收益与风险相匹配。第一部分对私募股权投资以及对赌协议的在中国的发展作了简单的概述,指出有关对赌协议的研究需要进一步的深入。总结了国内外关于私募股权投资、对赌协议和企业估值的研究现状和历史过程。文章第二部分是写作过程中需要用到的一些理论背景,对私募股权投资,对赌协议,作了详细介绍,并指出签定对赌协议将是未来私募股权投资重要环节。第三部分先对对赌协议在私募股权投资中的作用进行概括,然后从收益最大化角度分析了对赌协议的激励和鞭策作用的作用机制,并得出第一个结论：多层次，分步聚的对赌条款设定可以更好的激励企业,并可以降低投资方的风险。进一步通过价格公式分析,找出了对赌协议指标价格中,起作用的两个因子：激励因子和危机因子。激励因子存在于对赌指标价格的上限,而危机因子存在与对赌指标价格的下限。企业应谨慎对待二者,不能因过高的激励因子而冒险接受过重的危机因子。第四部分通过回归模型找出投资时入股价格受哪些因素的影响,得出结论：PE中入股价格未能体现双方的收益与风险的匹配,企业既然在入股价格中就已承担了投资者的风险,那么对赌协议设定中就不应让企业承受未来的系统性风险。最后部分根据研究结果提出一些意见和建议。

关键词：私募对赌协议估值调整股权投资企业估值

我国资本市场中“对赌”安排的若干法律问题研究 ——以科创企业所涉“对赌”为主要研究对象

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我国资本市场中“对赌”安排的若干法律问题研究 ...

作者：马贵福华东政法大学

学位级别：硕士

“对赌”安排作为资本市场中一个富有成效的安排,其本质上是一种估值调整机制或者说针对未来不确定事项的风险分配机制,虽然作为“‘对赌’第一案”的“海富案”否定了与目标公司“对赌”的效力,但却未影响“对赌”安排于我国资本市场... 详细信息

“对赌”安排作为资本市场中一个富有成效的安排,其本质上是一种估值调整机制或者说针对未来不确定事项的风险分配机制,虽然作为“‘对赌’第一案”的“海富案”否定了与目标公司“对赌”的效力,但却未影响“对赌”安排于我国资本市场中日益展现出其强大的生命力。文章以科创企业所涉“对赌”为主要研究对象,主要基于科创板的建立所反映的资本市场监管的新理念、新常态的考虑。科创板定位于服务符合国家战略、掌握关键核心技术的创新型企业,科创板相较于其他板块,放宽了准入门槛,允许亏损以及采用双层股权架构的企业上市,同时也对符合特定条件的“对赌”安排予以“放行”。2019年11月,九民纪要文件正式出台,该文件针对民商事审判中的重点难点,提出了创新性的裁判路径。并从保护投融资模式创新的角度,对实践中争议较大的“对赌”安排的效力及履行问题,进行了针对性的总结。这些转变反映了我国资本市场包容性的增长。基于此,文章选取科创企业所涉“对赌”作为主要研究对象以更加契合政策导向与市场风向,并综合运用了多种研究方法展开深挖式研究。文章按照“提出问题—分析问题—解决问题”的逻辑分为四部分进行写作。第一部分分析“对赌”安排的运作机理及“对赌”双方的主要诉求。首先,分析了“对赌”安排法律性质,“对赌”安排在性质上应为义务附条件合同,可参照适用效力附条件合同的规则,并对比“对赌”安排在域内外运用的市场环境与法制土壤的异同,通过域外经验的总结可知“对赌”安排与公司法律管制并不必然抵触;其次,剖析了“对赌”安排在一级市场和二级市场的运作机理,通过分析“对赌”安排在一级市场和二级市场运用的典型场景,从中抽象提炼出其所涉法律要素;最后,回归文章主要研究对象,分析科创企业与传统企业在融资模式的异同,阐明“对赌”安排于科创企业发展的重要意义,并分析投融资双方在“对赌”安排中的主要诉求,可知双方在“对赌”安排中存在利益藕合。第二部分探析“对赌”安排在实践中的争议焦点及法律适用问题。首先,梳理“对赌”安排所涉及的体系性规范,“对赌”安排作为典型的商事契约,其所涉部门法的综合性导致法律争议的复杂性,并挑选“对赌”安排典型案例进行分析,探寻司法机关对其态度的转变,同时就新颁九民纪要文件“对赌”部分从体系和内容两方面进行释明;其次,从不同角度去分析“对赌”安排的争议焦点,包括“主体”“目标”以及“救济”三个维度,对相关争议点进行全面地挖掘,而最核心的争议焦点在于“对赌”安排中的股权回购条款或现金补偿条款意味着公司财产向股东的流出,触及资本维持原则;最后,基于科创企业融资的语境,分析在“对赌”纠纷中司法适用过程可能存在的难点,探讨新颁九民纪要文件和相关金融性文件在“对赌”纠纷解决中的司法适用空间,以及司法适用基础设施如金融法院的设置对相关纠纷解决的影响。第三部分探讨回应“对赌”安排的争议焦点的法理基础。首先,从公司运行和治理的角度出发,阐明“对赌”安排与资本维持原则并不矛盾,可以兼顾利益相关者的权益保护,以合同无效的方式维持公司资本不应成为判定公司实质参与“对赌”安排效力的决定性标准;其次,从金融效率和安全的角度出发,阐明尽管“对赌”安排有其一定的负面影响,但如果使用得当,“对赌”安排是解决资金供需双方矛盾的“良方妙药”,有利于促进我国多层次资本市场的发展,但应当对其规范引导;最后,从工具理性和价值理性的角度出发探讨“对赌”安排的合理性,“对赌”安排是资本市场富有成效的工具,满足了资本追求经济利益的需求,而且“对赌”安排也有利于提升资本市场服务科技创新的能力。第四部分针对“对赌”安排在实践中存在的问题,从不同部门法的角度提出完善建议。首先,从合同法层面,要完善效力性强制性规定的理解和适用,如果“对赌”安排抵触资本维持原则则必然因违反效力性强制性规定而无效,但“对赌”安排也完全可能尊重资本维持原则,而且还要完善投资协议与股东协议效力的衔接;其次,从公司法层面,要细化公司减资程序的相关规定,包括差异化减资的决议程序、通知程序的效力以及减资模式的选择;再次,从证券法层面,要加强对一级市场的引导,引导市场主体树立正确的估值调整理念,在二级市场上上加强信息披露的监管,目标公司要按要求披露相关“对赌”信息;最后,从程序法层面,一方面要完善司法性文件与指导案例的适用路径,另一方面也要加强法院金融庭室的建设。

关键词：估值调整资本维持债权人保护科创企业

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私募股权投资中对赌协议现金补偿条款研究

私募股权投资中对赌协议现金补偿条款研究

作者：谭笑西南政法大学

学位级别：硕士

对赌协议是在私募股权投资中被普遍运用的一种法律文本,而对赌协议的核心条文之一即是现金补偿条款。该条款是在投资、被投资双方信息不平等,投资期待存在差异,双方在对目标公司的现值存在争议且无法达成一致的情况下,对目标公司采取某... 详细信息

对赌协议是在私募股权投资中被普遍运用的一种法律文本,而对赌协议的核心条文之一即是现金补偿条款。该条款是在投资、被投资双方信息不平等,投资期待存在差异,双方在对目标公司的现值存在争议且无法达成一致的情况下,对目标公司采取某种估值方式进行计价,以就投资价格达成暂时一致并先行进行投资,因估值具有不确定性,投融资双方在投资后需要根据目标公司未来的实际经营情况来对当前的估值及投资价格重新调整或修正的一种极具价值的策略性投资方式。本文认为基于“回归本源”的私募股权投资监管思路,对赌协议的本源应当是“股权投资”,由此可以推导现金补偿条款的性质应当定性为“估值调整”而非“风险规避或转移”,因此涉及现金补偿条款的司法纠纷均应遵循该定性,并以是否符合估值调整原则为依据做出相应判断及裁判。本文第一章对研究现状进行了介绍。第二章对相关案例进行了数据提炼和分析,通过实证分析,笔者认为目前司法实践中就私募股权投资中对赌协议现金补偿条款存在以下问题:第一,未能对对赌协议的本质进行释明,是单纯的股权投资,还是带有债权性质的股权投资?是否属于射幸合同?第二,未能对现金补偿条款的目的进行明确,在获得广泛认可的估值调整目的之外,是否还包括规避股东风险、保证股东投资收益等目的?第三,对现金补偿的调整或限制的依据未能明确,如对现金补偿金额进行了限制,则其理论基础是什么?是否存在相对统一的判断尺度?第四,未能建立审理此类案件的统一司法裁判逻辑。第三章对第二章提出的司法实践中存在的问题进行了分析与回应,并在第四章尝试推导出相应的司法裁判逻辑:首先,应当审查投资者是否完成了投资协议约定的出资义务,以确认是否满足现金补偿条款适用的前提条件;其次,应当基于现金补偿条款的计算公式,判断对赌协议其实质目的是否为“估值调整”,如否则应当适用其他法律关系如借贷关系、股权转让关系等予以调整;第三,应审查业绩承诺的实现情况,以明确现金补偿条款是否实际触发;第四,明确公司除投资双方约定的估值外,是否因上市等因素使其具有了公开、公允的市场价值;第五,在计算现金补偿金额时应以投资本金为上限,据此不宜将亏损数额作为计算依据;逐年考核的补偿款应当累加;现金补偿不宜计算“资金占用成本”;现金补偿应当扣除已获得的分红;第六,现金补偿款不宜与股权回购款同时主张,如若主张股权回购款至少也应当扣除已获得的现金补偿款部分;第七,在无特殊约定的情形下,审理现金补偿条款无需审查投资者是否参与目标公司经营或对目标公司助力的大小;亦无需就现金补偿条款设置的业绩承诺是否合理、业绩承诺标准是否畸高做出判断。

关键词：现金补偿对赌协议私募股权估值调整

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对赌协议法律问题研究

对赌协议法律问题研究

作者：张国祥复旦大学

学位级别：硕士

在投资中,对赌协议是指投融资双方在达成投资协议时,对于被投资企业未来发展不确定情况下当事人权利义务的一种约定。如果约定条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定条件不出现或出现另一条件,则融资方行使一种权利。对赌协议融合... 详细信息

在投资中,对赌协议是指投融资双方在达成投资协议时,对于被投资企业未来发展不确定情况下当事人权利义务的一种约定。如果约定条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定条件不出现或出现另一条件,则融资方行使一种权利。对赌协议融合了域外类似制度的相关功能,是一种综合型的投资者契约保护制度,其核心是业绩对赌,估值调整。作为一种创新投融资交易机制,它具有灵活多变的特点,对投资者起到保护、规避风险的功能,对融资方起到激励、约束的作用,它具有促进交易、节约成本、创造效益的价值。它作为“推手”的角色,促进了蒙牛、中国动向、机器人、维尔利等一大批企业的发展壮大并上市,其具有“美酒”的功效;同时,它作为“屠夫”的角色,让太子奶、永乐电器、港湾网络等企业成为了“刀下魂”,其具有“毒药”的致命之处。合法性争议并未堵截其强大的生命力和广泛运用的现实,与其“严防死守”,不如规范之。本文除了引言外文章还包括四部分。第一章对赌协议的现状及主要问题。主要介绍了对赌协议成功运用及对赌失败的典型案例,提出当前对赌协议运用中存在的主要问题。第二章对赌协议的比较分析。域外并无“对赌协议”制度,但投资者契约保护机制非常周全。追本溯源,发现“对赌协议是'Valuation Adjustment Mechanism'"的说法是错误的。对赌协议本质是一种附生效条件合同,核心内容是估值、融资方承诺、补偿和调整条款。第三章对赌协议的形成原因分析。对赌协议的核心及精髓在于解决严重信息不对称下的估值分歧,在传统强制性规范不足以保护投资者利益的情况下,其存在具有合理性和必要性。第四章对赌协议效力分析。文章的研究重点,从对赌协议的制度价值分析,其存在具有合理性和必要性,这是判断其效力的基础;在不违背强制性规范的情况下,法律应最大程度的尊重公司自治,包括利用对赌协议这种创新投融资交易安排的自由;从对赌协议的本质及债权人保护的角度分析,对赌协议并不必然损害公司利益及债权人利益;金融危机、行业危机等客观环境的重大变化,可能导致继续履行对赌协议显失公平,情势变更原则在对赌协议履行中有适用的余地;保底条款与对赌协议有着本质的区别。文章最后总结了对赌协议在IPO审核中遭遇证监会“严把死守”的原因,并分析了放开审核的可行性。

关键词：对赌协议估值调整契约保护显失公平保底条款

业绩承诺下的IPO审计风险研究——以新绿股份审计失败案为例

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业绩承诺下的IPO审计风险研究——以新绿股份审计失败案为例

作者：毛雨竹首都经济贸易大学

学位级别：硕士

业绩承诺是具有中国特色的对赌,是一种特殊的投资者补偿条款。证监会对于IPO的审核一直禁止携带对赌协议,实践中都是申报前解除,直到2019年4月,证监会发布了《首发业务发展若干重大问题进行解答》文件。文件指出企业在满足相关条件下,... 详细信息

业绩承诺是具有中国特色的对赌,是一种特殊的投资者补偿条款。证监会对于IPO的审核一直禁止携带对赌协议,实践中都是申报前解除,直到2019年4月,证监会发布了《首发业务发展若干重大问题进行解答》文件。文件指出企业在满足相关条件下,可以携带对赌条款申请IPO,这意味着未来携带业绩承诺条款申报IPO的企业会越来越多。业绩承诺协议意味着对IPO企业额外的财务要求,这会增加被审计单位财务舞弊的风险,使审计过程中的风险增加。因此,对业绩承诺下的IPO企业进行审计时,如何识别与业绩承诺有关的风险并进行充分有效的审计应对,值得关注与研究。通过对比证监会发布的《会计监管风险提示第4号—首次公开发行股票公司审计》与《会计监管风险提示第6号—新三板挂牌公司审计》准则,可以发现证监会对于各个板块上市及挂牌的企业的上市审计质量要求是相同的,即使是对新三板公司进行审计,也应按照IPO审计的标准执行审计程序。新绿股份财务欺诈案是新三板公司为履行上市业绩承诺而持续欺诈的典型案例。北京兴华会计师事务所在对新绿股份进行挂牌审计期间,由于对新绿股份业绩承诺情况予以忽略,导致后续风险识别、风险评估、风险应对过程均存在问题,最终发生审计失败。以此审计过程为案例,具有代表性。本文在深入研究与业绩承诺领域和IPO审计领域相关的理论基础上,推导出审计风险的源头,并推导出风险的传导过程,最终如何形成审计风险。根据风险导向审计理论,从重大错报风险次层和检查风险层次两个维度,分析对业绩承诺下的IPO企业进行审计时,面临的各项审计风险。然后结合具体与业绩承诺有关的新绿股份审计失败案例加以印证。通过对新绿股份重大错报层次的具体舞弊动因及舞弊手段的分析,发现兴华事务所在审计过程中不同维度的具体问题。最后结合理论与案例,针对分析出的问题,归纳总结出有针对性的应对措施。本文结合证监会最新监管动态,研究业绩承诺下的IPO审计问题,拓宽了业绩承诺领域与IPO审计领域的理论研究。同时,通过与具体案例相结合,对未来的IPO审计工作实施具有现实参考意义。一方面,有助于注册会计师更加充分地应对业绩承诺下的IPO审计这一特殊情况。另一方面,能够使IPO企业的信息披露质量得到提高,提高信息的对称性,为投资者投资提供更可靠的依据。

关键词：业绩承诺 IPO审计估值调整新绿股份