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网络视频广告屏蔽的不正当竞争行为认定研究——以认定依据、标准及方法为视角

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网络视频广告屏蔽的不正当竞争行为认定研究——以认定依据、标准...

作者：杜思杏广西师范大学

学位级别：硕士

我国《反不正当竞争法》尚未将网络视频广告屏蔽行为作为特定行为类型纳入立法规定。面对现实中日益增加的纠纷,司法裁判者通常适用《反不正当竞争法》第2条(一般条款)或第12条第2款第4项(互联网专条兜底条款)进行审理。然而由于法律解... 详细信息

我国《反不正当竞争法》尚未将网络视频广告屏蔽行为作为特定行为类型纳入立法规定。面对现实中日益增加的纠纷,司法裁判者通常适用《反不正当竞争法》第2条(一般条款)或第12条第2款第4项(互联网专条兜底条款)进行审理。然而由于法律解释欠缺、网络视频广告屏蔽行为反不正当竞争法层面的特殊性以及静态竞争观念驱使,网络视频广告屏蔽行为的不正当竞争认定存在认定依据、认定标准以及认定方法上的不足。本文针对我国网络视频广告屏蔽的不正当竞争行为认定问题展开研究,以期为推动法律解释工作、完善司法裁判提出建议。除引言和结语外,本文分为五个部分,对网络视频广告屏蔽行为的法律性质及法律规制展开研究:第一部分是关于网络视频广告屏蔽行为定义与法律性质的描述。网络视频广告屏蔽是经营者提供的广告屏蔽服务中的一项具体内容,是指经营者采用信息技术手段,阻断网络广告播放,其中包含违法与合法广告,也包含本文所讨论的网络视频广告。屏蔽服务提供者与视频网站之间虽不具有狭义竞争关系,但二者商品或服务存在相互干扰,一方违反诚实信用和商业道德,则可能侵害另一方正常参与市场竞争活动,构成为我国《反不正当竞争法》所承认的广义竞争关系,受《反不正当竞争法》规制。第二部分是在论述网络视频广告屏蔽行为应受《反不正当竞争法》规制的基础上,对我国网络视频广告屏蔽行为的司法裁判进行分析。基于对我国2013-2021年间的网络视频广告屏蔽行为引起的不正当竞争纠纷案件进行宏观统计和量化分析,发现大量此类案件争议较大。第三部分是在司法裁判现状分析的基础上,对我国网络视频广告屏蔽行为的不正当竞争认定存在的问题及成因进行分析。首先,认定依据不够明确,适用一般条款还是互联网专条兜底条款存在争议。其次,认定标准有待厘清,一方面竞争损害标准不明,另一方面互联网专条兜底条款法律文本只有行为规定,构成要件不完整,此外“商业道德”标准也模糊保守。最后,认定方法有待优化,缺乏多元利益衡量具体方法,理论和先例缺失导致“损失规避”的思维定式。以上问题,主要由网络视频广告屏蔽行为在反不正当竞争法层面的特殊性造成,也受静态竞争观念驱使。第四部分是域外网络视频广告屏蔽的不正当竞争行为的认定经验及启示。德国和美国在处理网络视频广告屏蔽类案件纠纷时,注重秉持动态竞争观;平等保护竞争双方,重视利益衡量,不对商业模式做倾斜保护;同时将消费者自主选择权作为消费者权益明确纳入裁判考量,对完善我国网络视频广告屏蔽类案件中的不正当竞争行为的认定具有现实的参考价值。第五部分是完善我国网络视频广告屏蔽类案件中的不正当竞争行为认定依据、标准及方法的建议。首先,认定依据上采用二元协作评价路径;其次,通过建立明确的竞争损害识别标准、统一的规范要件适用程式、合理考量技术中立抗辩效力及完善商业道德认定标准等具体措施来厘清网络视频广告屏蔽的不正当竞争行为的认定标准;最后,优化认定方法,强化自由竞争价值,利用比例原则优化利益衡量方法,最终通过指导性案例,细化网络视频广告屏蔽类案件裁判规则,形成正确认定范式,真正增强法律法规的适用性和统一性。

关键词：网络视频广告屏蔽不正当竞争行为一般条款互联网专条认定研究

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恶势力犯罪认定研究

恶势力犯罪认定研究

作者：刘洋洋福建师范大学

学位级别：硕士

始于2018年的扫黑除恶专项行动正如火如荼的进行中,黑社会性质组织早已成为法定概念但恶势力的规范属性较弱,这极大影响了司法实践对扫黑除恶的认定,使得扫黑除恶成效大打折扣。打早打小的刑事政策需要我们准确界定恶势力犯罪,在恶势力... 详细信息

始于2018年的扫黑除恶专项行动正如火如荼的进行中,黑社会性质组织早已成为法定概念但恶势力的规范属性较弱,这极大影响了司法实践对扫黑除恶的认定,使得扫黑除恶成效大打折扣。打早打小的刑事政策需要我们准确界定恶势力犯罪,在恶势力成为影响犯罪嫌疑人、被告人量刑因素的情况下,简单把恶势力犯罪的几个特征随意拼接、机械认定容易造成恶势力犯罪认定的错位。恶势力犯罪既不同于一般普通刑事犯罪,也不同于一般共同犯罪。该文提出了应当加强对恶势力犯罪的“组织体”特征的论证、结合恶势力犯罪的发展特征与打早打小的刑事政策综合认定的观点。以司法实践中恶势力犯罪认定存在的问题为导向、以恶势力相关法律规范为基础的综合研究方法,论证了对恶势力犯罪“组织体”特征认定的可行性。由此得出以违法犯罪活动为基础,以“为非作恶、欺压百姓”为主观要素为指引,加强恶势力犯罪“组织体”特征论证的结论。

关键词：扫黑除恶恶势力犯罪 “组织体” 司法解释认定研究

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流量劫持不正当竞争行为认定研究

流量劫持不正当竞争行为认定研究

作者：张超杰天津师范大学

学位级别：硕士

信息技术的发展,不仅提升了人们的生活品质,还推动了我国互联网市场经济的快速发展。由于网络行业发展潜力巨大,越来越多的市场主体加入并对其展开争夺,以此获得经济利益。日益激烈的竞争催生出多种多样的竞争方式,流量劫持就是典型的... 详细信息

信息技术的发展,不仅提升了人们的生活品质,还推动了我国互联网市场经济的快速发展。由于网络行业发展潜力巨大,越来越多的市场主体加入并对其展开争夺,以此获得经济利益。日益激烈的竞争催生出多种多样的竞争方式,流量劫持就是典型的一种。流量劫持简单的说就是指行为人利用技术或其他手段,在用户不知情或未经用户同意的情况下,劫取用户流量,增加自己的网站访问量,使他人网站流量受损的行为。这种行为不仅使被劫持流量的市场主体丧失了与用户进行交易的机会,流失了本应该属于其网站的数据量,经济效益降低,同时还侵害了网络用户的知情权和自主选择权,破坏了互联网市场竞争的公平秩序,危害我国市场经济的健康运行。近年来,流量劫持案件越来越多,对于其的讨论,不论是司法实务中,还是学术理论上,一直从不间断。本文通过对典型案例的梳理,结合理论界的学术观点和司法实践中总结出的审判原则,提出有关流量劫持行为认定上存在的问题,并给出相关完善建议。本文共分为四个部分,第一部分,梳理了近些年来我国司法实践中的5个典型的流量劫持案件,对其案情和争议焦点、法院裁判理由进行分析后,指出流量劫持纠纷的核心在于流量争夺,流量劫持认定的问题难点在于不正当性的认定。第二部分,主要阐述了流量劫持行为认定的基本要件及原则。首先,在理论上对流量劫持行为认定的基本要件进行分析,我国理论界通常从主体、行为、主观过错、和损害结果四个方面去认定。其次,在司法实践中,我国法院也总结出了一些相关的审判原则,在该部分对这些原则进行了系统的阐述。第三部分,通过以上的系统分析,指出目前我国在认定流量劫持行为时存在的问题,首先表现在对主体的认定上,在我国采取广义的竞争关系下的主体的认定存在的困难,以及对目前网络用户权益的保障不够,维权主体的范围狭窄;其次是“非公益必要不干扰”原则在适用上存在模糊不清,边界不明的问题;最后,对于“技术中立”原则能否作为抗辩理由以及有哪些适用条件提出质疑。第四部分,提出流量劫持不正当竞争行为的认定的完善建议。首先要完善主体的认定规则,既要弱化竞争关系的地位,还要重视维护网络用户的合法权益;其次要完善“非公益必要不干扰”原则,明确适用要以“恶意”为前提,还要指明“公益”的内涵。最后,要厘清技术创新与不正当竞争之间的关系,在明确技术原则的适用范围之外,要保护真正的技术创新。

关键词：流量劫持认定研究不正当竞争

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人工智能著作权主体认定研究

人工智能著作权主体认定研究

作者：刘源首都经济贸易大学

学位级别：硕士

近些年人工智能自主创作的绘画、音乐和文学等生成物,有些已经能和人类的作品相媲美,但人工智能是否能被认定为著作权主体存在较大争议。本文以人工智能的著作权主体为研究对象,在文献研究的基础上梳理出当前存在的两种学说以及各自的... 详细信息

近些年人工智能自主创作的绘画、音乐和文学等生成物,有些已经能和人类的作品相媲美,但人工智能是否能被认定为著作权主体存在较大争议。本文以人工智能的著作权主体为研究对象,在文献研究的基础上梳理出当前存在的两种学说以及各自的理论依据。通过对比分析两种学说,发现两者都有其合理性,但也都有其局限性,并不能充分驳倒对方。因此在这样的两难境地下,笔者从宏观角度出发且结合对人类民事主体发展史的思考提出本文观点。在现阶段弱人工智能时代,人工智能仍具有智慧工具属性,但已经显现出法律人格的特征,具备成为著作权主体的合理性。因此应当授予人工智能有限的法律人格,认定其为特殊的著作权主体存在进行制度设置的可行性,而赋予人工智能特殊主体地位,其意义不仅能够完善民事主体理论和指导实践,也能更好地服务国家人工智能战略。最后,本文指出当前著作权主体制度面临部分法律作用弱化、法律适用和平等原则等方面的挑战。在完善方向上,应适度前瞻、最少改动和认定人工智能特殊著作权主体;在具体措施方面,应转变对人工智能著作权主体的朴素观念和情感,明确人与人工智能的权利、责任分配,以及探讨人工智能特殊著作权主体的立法。

关键词：人工智能著作权主体认定研究

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我国司法实践中海上货物保险利益认定研究

我国司法实践中海上货物保险利益认定研究

作者：王姝睿大连海事大学

学位级别：硕士

保险利益原则有着悠久的发展历史,它起源于海上保险,如今已经成为各类保险合同中的一项重要基本原则。自《1906年英国海上保险法》最早明确了保险利益原则起,保险利益原则历经了数个世纪经典案例的发展和各国保险立法的制定完善,形成了... 详细信息

保险利益原则有着悠久的发展历史,它起源于海上保险,如今已经成为各类保险合同中的一项重要基本原则。自《1906年英国海上保险法》最早明确了保险利益原则起,保险利益原则历经了数个世纪经典案例的发展和各国保险立法的制定完善,形成了英美法系和大陆法系为代表的众多学说观点,其在世界各国保险实务中的运用存在较大差异。海上货物运输保险作为财产保险的一种,自然也离不开保险利益,海上保险中的保险利益是主宰海上保险的灵魂,没有保险利益就不能得到赔偿,这也是海上保险法律制度中的一项重要原则。与一般财产保险相比,海上货物运输保险中的保险利益问题更为复杂,具有跨国性、危险性等特点,涉及多方主体、多重合同关系以及《联合国货物买卖合同公约》和《国际贸易术语解释通则》的适用。尤其在FOB、CFR、CIF贸易术语下,海上保险利益问题在理论研究和实践操作中更是有着代表意义。由于保险利益原则在我国确立的时间短,加之专业性和独立性的特点,导致学界对于保险利益的研究不能深入到根本,立法得不到完善,实践中关于保险利益的相关纠纷得不到有效的解决。而生硬的借鉴其他国家的立法规定,盲目的与《联合国货物买卖合同公约》和《国际贸易术语解释通则》接轨,在司法实践中同样存在诸多瑕疵。因此,完善我国海上保险中关于保险利益的定义、构成要件、在国际贸易中保险利益认定的相关规定已迫在眉睫。本文除了引言和结论之外,共分为四个部分进行论述。第一部分首先对保险利益的渊源进行了简要概述,例举了各国法律有关保险利益的规定,并对不同法系国家采用的保险利益原则进行论述。第二部分对海上货物运输保险中的保险利益进行了详细的阐述,从海上货物运输中保险利益的定义、构成要件等方面入手,分析出海上货物运输保险利益较一般财产保险利益的特殊性,阐述了不同时期国际贸易中海上货物保险利益界定的不同法律模式。第三部分是本文的重点部分,详细论述了我国司法实践中海上货物保险利益的认定,结合相关案例,分别例举了我国司法实践在贸易术语和价格条款影响下、采用法律利益原则、风险负担作为判断标准时以及严格的保险利益认定标准制约下的保险利益的认定模式,并逐一分析了这四种情形下,通过我国现行法律来认定保险利益的不足之处。第四部分对前文论述的我国现行法律在司法实践中对海上保险利益认定方面存在的缺陷,提出了相关的立法建议。

关键词：保险利益海上货物运输保险认定研究

卫生行政处罚中行政相对人主体性质的认定研究

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甘肃科技 2011年第22期27卷 121-124,114页

作者：李崇善火照宏兰州市卫生局卫生监督所甘肃兰州730030

卫生行政相对人主体性质的正确认定对卫生行政执法具有重要的现实意义和法律意义,同时也是保证卫生行政执法公平性、公正性、合理性的前提条件。就卫生行政执法中如何确定行政相对人主体的问题作一探讨和分析,旨在卫生行政执法机关能够... 详细信息

卫生行政相对人主体性质的正确认定对卫生行政执法具有重要的现实意义和法律意义,同时也是保证卫生行政执法公平性、公正性、合理性的前提条件。就卫生行政执法中如何确定行政相对人主体的问题作一探讨和分析,旨在卫生行政执法机关能够正确认定行政相对人主体性质,正确处理卫生行政案件,更好地依法行政。

关键词：卫生执法主体认定研究

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通关走私犯罪未遂认定标准研究

通关走私犯罪未遂认定标准研究

作者：尹涌南京师范大学

学位级别：硕士

近年来,随着全国海关信息化建设和监管水平的不断提高,走私犯罪在出入境及通关过程中被查发的几率逐年上升,常见的有以下几种类型:1.进出境人员携带毒品、珍贵动物及其制品等在海关监管现场被查获的;2.走私行为人走私废物、木炭等国家... 详细信息

近年来,随着全国海关信息化建设和监管水平的不断提高,走私犯罪在出入境及通关过程中被查发的几率逐年上升,常见的有以下几种类型:1.进出境人员携带毒品、珍贵动物及其制品等在海关监管现场被查获的;2.走私行为人走私废物、木炭等国家禁止进出境货物在通关过程中被查获的;3.走私行为人走私各种应税商品在通关过程中被查获的;4.走私行为人邮寄毒品、武器、弹药等在通关过程中被查获的等等。以上四种走私犯罪行为,从行为特征方面来说都是“通关走私犯罪”,其最大的特征就是该走私行为是通过设立海关的地点实施的。从我国刑法的规定来看,这些走私行为又可以被分为两类:一类是走私国家禁止或限制进出口的货物、物品,如毒品、武器、弹药、珍贵动物及其制品、废物、木炭等,涉及的罪名有走私武器、弹药罪、走私假币罪、走私废物罪、走私毒品罪、走私珍贵动物及其制品罪等等;另一类是走私除了国家禁止进出口的货物、物品以外的货物、物品,就是走私普通货物、物品。通关走私犯罪过程复杂、环节较多,要经历确立交易、跨境运输、检验检疫、海关监管等多个阶段,犯罪的实施和进程受走私行为人、海关、货物承运人、货物运输代理人、进出境运输工具等多个主体影响,容易出现犯罪中止、犯罪未遂等停止形态。目前,国内学界对该类型犯罪既遂、未遂、预备认定标准存在较大的争议。本文将通过对通关走私犯罪未遂形态的重点剖析来对其认定标准进行细分状态下的研究并得出以下主要结论:一、通关走私犯罪未遂认定标准应根据走私标的物的不同区分为“禁、限类货物、物品”和“普通货物、物品”两类来进行研究;二、通关走私“禁、限类货物、物品”的,应以走私行为人开始跨境运输、携带、邮寄的行为作为“着手”来认定是否开始实行犯罪,以“禁、限类货物、物品”进入或者离开我国国境作为“得逞”标准来判断是否既遂;三、通关走私“普通货物、物品”的,应以走私行为人开始向海关报送包含虚假内容的“申报信息”行为作为“着手”来认定是否开始实行犯罪,以该行为最终造成了偷逃进出口关税或其他进出口环节税的实际后果作为“得逞”来认定是否既遂。

关键词：通关走私犯罪未遂认定研究

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单位犯罪中的其他直接责任人员研究

单位犯罪中的其他直接责任人员研究

作者：吴艺广西师范大学

学位级别：硕士

长期以来,我国刑法学界关于单位犯罪的论述颇多,但多是站在“单位”视角讨论单位的整体刑事责任,再从单位承担刑事责任的根据中寻找单位成员承担刑事的根据,所以容易将单位成员当成是单位的构成要素或组成部分,来分担单位的整体刑事责... 详细信息

长期以来,我国刑法学界关于单位犯罪的论述颇多,但多是站在“单位”视角讨论单位的整体刑事责任,再从单位承担刑事责任的根据中寻找单位成员承担刑事的根据,所以容易将单位成员当成是单位的构成要素或组成部分,来分担单位的整体刑事责任。“其他直接责任人员”相较于“直接负责的主管人员”主观犯意不明显,却是单位犯罪行为的实施者,在单位犯罪中具有特殊地位。司法实践中常存在客观归罪现象,忽略行为人的主观罪过,不仅不同类型的单位犯罪中其他直接责任人员的认定标准不一致,相同类型相似事实下法院的认定结果也有较大差异。本文从自然人犯罪角度出发,认为单位成员的身份并不会使行为人丧失自由意志,“执行职务行为或为公司利益”也不能成为免责的事由。“其他直接责任人员”的刑事责任本质上仍然是一种自然人刑事责任,只是犯罪主体的范围被限缩。“其他直接责任人员”的认定,应坚持主客观相统一原则,在符合纯粹自然人犯罪构成的基础上,再从身份、责任和作用角度排除直接负责的主管人员和一般参与人员。全文除掉绪论外,共分为四个部分:第一部分主要论述其他直接责任人员的基本问题。包括其他直接责任人员的概念、特征和单位犯罪的关系。本文认为,其他直接责任人员是指,“除直接负责的主管人员以外,积极参与单位犯罪实施或因存在明显过失,而对单位犯罪结果起较大作用的单位内部成员。”其他直接责任人员是单位犯罪制度下的特殊自然人犯罪主体,具有独立的犯罪主体地位。其他直接责任人员不能脱离单位犯罪而存在,不是因为他们的刑事责任来源于单位刑事责任,而是因为国家基于单位犯罪的特点和刑事政策的考虑,将他们的处罚范围作了限缩。第二部分主要论述其他直接责任人员的司法现状。包括现有司法解释对其他直接责任人员的规定较为混乱,无法为司法实践提供明确指导。生效判例中法院对其他直接责任人员的认定标准不统一,存在客观归罪现象。研究其他直接责任人员的司法现状有利于我国尽快出台统一的司法解释,明确其他直接责任人员的裁判标准。第三部分主要论述其他直接责任人员的刑事责任根据。包括理论依据和刑事政策依据。单位成员的身份并不会使自然人丧失独立意志,其他直接责任人员能认识到自己实施行为的内容、社会意义和危害结果,并能控制自己实施或不实施法律所禁止的行为,具有承担刑事责任的能力。其他直接责任人员在双重意志支配下实施的犯罪行为,首先是个人行为,满足特定条件才能上升为单位行为。惩罚其他直接责任人员能实现打击和预防犯罪的目的,限制其他直接责任人员认定范围是基于刑法谦抑制性原则的考虑。第四部分主要论述其他直接责任人员的认定。主要从主体要件、客观要件和主观要件三个方面进行论述。主体要件中,其他直接责任人员必须是单位内部人员。是否是单位内部人员要结合案件具体情况进行实质性判断。主观要件中,其他直接责任人员必须对单位犯罪有故意或明显过失。故意的判断要综合考虑行为人的专业背景、从业经验、岗位职责、犯罪目的、犯罪原因等情况。客观要件中,其他直接责任人员的行为必须对单位犯罪结果起重要作用。重要作用的判断可以采用排除法,结合行为、责任、因果关系排除对单位犯罪结果起次要作用的一般参与者。

关键词：单位犯罪其他直接责任人员刑事责任根据认定研究