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德国法学方法论

比较法研究 2021年第2期35卷 166-200页

作者：赖因哈德·齐默尔曼毕经纬(译) 德国(汉堡)马克斯·普朗克外国私法与国际私法研究所澳门科技大学法学院

一般认为,对于一门学术型学科而言,一套方法的存在及由此而形成的方法论至关重要。在德国,法律一直以来都是一门学术型学科。作为被称之为"法学"(字面意思是法律"科学",更确切地说是有关法律的学问)的研究对象,法律以具有一套专门的法... 详细信息

一般认为,对于一门学术型学科而言,一套方法的存在及由此而形成的方法论至关重要。在德国,法律一直以来都是一门学术型学科。作为被称之为"法学"(字面意思是法律"科学",更确切地说是有关法律的学问)的研究对象,法律以具有一套专门的法学方法论为其特征。在德国大学法学院中,法学方法论是一门非常重要的讲授科目,且围绕这门课程有大量的法学文献。这些文献所讨论的是德国法律人如何(或者更准确地说:应该如何)开展法律工作。德语文献相关讨论中的一个特殊之处在于,在概念上区分"法律解释"与"法的续造"。方法论的讨论涉及制定法解释的各种相关要素、先决条件、不同层级,以及法的续造的合法性等问题。除此之外,还应意识到,对于德国法方法论的讨论是在不同的政治发展历程下展开的。基于此,本文从以下五个一般性话题展开对方法论的讨论:第一,德国、瑞士以及奥地利在方法论上的共性;第二,方法论讨论的规范特征;第三,不同法律领域中所出现的方法论上的差异;第四,法教义学与法学方法论的关系;第五,德国所讨论问题的历史背景。

关键词：方法论法律解释法的续造漏洞填补

司法如何统一?——以德国联邦最高法院判例为实证分析对象

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当代法学 2014年第6期28卷 125-139页

作者：卢佩卢森堡马克思·普朗克国际程序法欧洲程序法和私人规制程序法研究所德国海德堡大学北京大学

通过消除所有以往已经颁布过判决中相互冲突的部分,从而维系法律传统的始终如一,同时通过"发展法律"降低未来发生相互冲突判决的可能性,两者相结合才构成"司法统一"的真正内涵。以具体个案为媒介,综合运用"法律解释"与"法的续造"的司法... 详细信息

通过消除所有以往已经颁布过判决中相互冲突的部分,从而维系法律传统的始终如一,同时通过"发展法律"降低未来发生相互冲突判决的可能性,两者相结合才构成"司法统一"的真正内涵。以具体个案为媒介,综合运用"法律解释"与"法的续造"的司法技术,细化规则乃至创造规则,最终与立法者一起参与现实法秩序的共同构建,是实现"司法统一"的最佳方式。如何遴选出具有代表性意义的案例,在其"裁判理由"部分应该运用何种司法技术来实现"司法统一",都将直接决定着案例指导制度的成败。

关键词：联合审判庭大民事审判庭司法统一法律解释法的续造

文义的边界与文义解释的限度——《民法典》语境下的方法论展开

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云南社会科学 2024年第1期 34-44页

作者：毕经纬澳门科技大学法学院中国澳门

文字作为信息的传递途径和内容,是认知的起点。法律文本依附于文字,法律规范的意义同样以文字的意义(即文义)为基础。法律适用的过程,即法律解释的过程,始于文义,一定程度上也止于文义。文义有边界,超出文字意义的限度,即超出了法律解... 详细信息

文字作为信息的传递途径和内容,是认知的起点。法律文本依附于文字,法律规范的意义同样以文字的意义(即文义)为基础。法律适用的过程,即法律解释的过程,始于文义,一定程度上也止于文义。文义有边界,超出文字意义的限度,即超出了法律解释的范围,进入法的续造领域,须借助类推等方式进行法律漏洞填补。文义解释是法律解释的起点,但不是全部,有其限度;即便是文义清晰时,亦应将自罗马法以来的“明白无误规则”仅认定为一项推定规则,仍需结合其他解释方法,尤其是目的解释,来探求规范的“目的”和“意义”。《民法典》解释适用语境下,以解释论为面向,应坚持文义解释的方法论价值,亦应在此基础上超越其“文本”价值本身。

关键词：文义解释文义《民法典》法律解释法的续造

合宪性解释及其解释规则——兼与张翔博士商榷

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浙江社会科学 2009年第10期 52-60页

作者：蔡琳南京大学法学院

普通法院的合宪性解释是一种特殊的法律解释方式,以尊重立法权的方式维护宪法法秩序的统一、促进宪法基本权利的保障。其可以分为解析规则和冲突规则两类。在运用过程中,合宪性解释因职业法官的思维方式的特点而应规定详尽的解释规则。... 详细信息

普通法院的合宪性解释是一种特殊的法律解释方式,以尊重立法权的方式维护宪法法秩序的统一、促进宪法基本权利的保障。其可以分为解析规则和冲突规则两类。在运用过程中,合宪性解释因职业法官的思维方式的特点而应规定详尽的解释规则。合宪性解释可借助体系—目的解释及类推的方法,协同全国人大常委会集中式合宪性控制方式,充分发挥宪法在法治国家的作用。

关键词：合宪性解释解析规则冲突规则体系-目的解释法的续造

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《民法典》不当得利制度的返还规则续造

法律科学（西北政法大学学报） 2023年第2期41卷 177-189页

作者：吴国喆西安交通大学法学院陕西西安710049

《民法典》不当得利制度的返还规则极其抽象,亟需借助国外立法例、法的理念精神,以及我国的司法传统等因素进行续造。不当得利无法原状返还时,就必须计算其价额。获益价额是以原利益不能返还时的客观价格为准,而损失的计算则区分不同情... 详细信息

《民法典》不当得利制度的返还规则极其抽象,亟需借助国外立法例、法的理念精神,以及我国的司法传统等因素进行续造。不当得利无法原状返还时,就必须计算其价额。获益价额是以原利益不能返还时的客观价格为准,而损失的计算则区分不同情形有不同的准据时点。在受益人高价处分、利用、加工受损人财物、标的物自然升值等可能的情形下,获益会大于损失,如果以后者为限进行返还,会过于强化损失的价值,与正义观念和一般法律价值不符,也无法借助于其他制度实现对不当获利的剥夺。因此应当根据获益与双方当事人之间的关联,特别是该利益的来源、行为人的主观恶意等因素,将获益在当事人之间合理分配,既贯彻民法自我负责和正义的基本理念,又实现对有意违法行为的必要威慑和阻却。

关键词：法的续造不当得利价额确定间接获益获益分配

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关于立法法修改的认识与思考

人大研究 2023年第5期 35-36页

作者：罗师清华大学法学院江西省人大常委会法工委

立法法作为对宪法的续造,是规定立法体制和立法权限等基本问题的宪法性法律,因此亦被称为“小宪法”。2022年,立法法的修改被列入全国人大年度立法工作计划,全国人大常委会法工委启动了相关修改工作,在经过广泛征求意见和深入调研之后,... 详细信息

立法法作为对宪法的续造,是规定立法体制和立法权限等基本问题的宪法性法律,因此亦被称为“小宪法”。2022年,立法法的修改被列入全国人大年度立法工作计划,全国人大常委会法工委启动了相关修改工作,在经过广泛征求意见和深入调研之后,形成了立法法修正草案,正式提请第十四届全国人大第一次会议审议。一部法律的修改,交由全国人民代表大会审议决定,就足以说明这部法律的地位和重要性。

关键词：宪法性法律修正草案立法权限立法法立法体制全国人大常委会法工委认识与思考法的续造

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论习惯在民事司法中的运用

法律适用 2016年第3期 42-47页

作者：钱炜江浙江财经大学法学院

研究习惯的适用问题应当一方面重视对于司法实际案例的研究,另一方面则应当重视法学方法的指导作用,将前述司法案例通过法学方法的思考加以理论化、系统化。具体而言,这种研究主要可以基于拉伦茨的对于法律解释与法律续造的区别加以分... 详细信息

研究习惯的适用问题应当一方面重视对于司法实际案例的研究,另一方面则应当重视法学方法的指导作用,将前述司法案例通过法学方法的思考加以理论化、系统化。具体而言,这种研究主要可以基于拉伦茨的对于法律解释与法律续造的区别加以分类认识。其中法律解释可以根据实际情况进一步区别为制定法指示适用习惯、作为制定法规范组成部分的习惯、对规范性概念与其他不确定概念的解释以及对于法律行为的解释等几种情况。而在法律续造中,则应当注意习惯究竟起主要作用还是辅助作用。

关键词：习惯民事司法法律解释法的续造

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法官个案法律解释研究

法官个案法律解释研究

作者：韩静吉林大学

学位级别：硕士

法律解释作为一种实践理性,即是制度又是方法,还是实践,法官个案的法律解释是法律解释存在的主要形式。对此认识的不同形成了法典主义的大陆法系和法官主义的判例法系,但法律解释问题是无论哪一法系都必须回答的问题。把法官个案法律解... 详细信息

法律解释作为一种实践理性,即是制度又是方法,还是实践,法官个案的法律解释是法律解释存在的主要形式。对此认识的不同形成了法典主义的大陆法系和法官主义的判例法系,但法律解释问题是无论哪一法系都必须回答的问题。把法官个案法律解释作为一种制度,旨在承认法官在司法审判过程中的能动性,但并不证明任其自由的存在与发展。法律解释的发展同时也是对法律解释约束的发展,来自于法典、解释方法与解释制度上的限制均体现人类对法律安全性、一致性、可预期性的追求。本文在承认法官个案法律解释存在基础之上,对其存在的正当性基础、一般理论、法官个案法律解释约束进行了探讨,并结合我国的现存实际问题提出建议,以期对我国的法治化社会建设有所助益。

关键词：法官法律解释逻辑三段论法律漏洞法的续造职业法官

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论违约方解除权的教义学构造

南大法学 2021年第1期 64-84页

作者：徐博翰德国帕绍大学

违约方解除权本为我国司法实践和学说理论发展出的规则,而《民法典》第580条第2款则是该规则的立法表达。违约方解除权是履行障碍抗辩制度的加重规则,其赋予债务人相较于抗辩权更为强力的救济即解除权。一方面,违约方解除权可以化解合... 详细信息

违约方解除权本为我国司法实践和学说理论发展出的规则,而《民法典》第580条第2款则是该规则的立法表达。违约方解除权是履行障碍抗辩制度的加重规则,其赋予债务人相较于抗辩权更为强力的救济即解除权。一方面,违约方解除权可以化解合同僵局,促进资源流通整合,体现了效率原则的要求;另一方面,它防止债权人利用合同僵局不正当地损害债务人利益,并鼓励双方善意合作,因此亦建立在诚实信用原则之上。《民法典》第580条第2款是关于违约方解除权的规定,其并非继续性合同重大事由终止规则。违约方解除权也应当与法定解除权截然区分。违约方解除权的适用一方面以履行障碍抗辩事由的存在为前提,另一方面则以合同目的不能实现、债务人非恶意违约和债权人不解除合同违反诚实信用原则为要件。违约方解除合同的法律效果是合同进入返还清算关系。

关键词：违约方解除权法的续造履行障碍抗辩实际履行效率原则诚实信用