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法律规范性的概念重构:一种可辩护的指引

江海学刊 2025年第1期 176-183,256页

作者：雷磊黄顺利中国政法大学中国政法大学法学院德国弗莱堡大学

法律规范性是在参与者视角下合乎目的地建构的概念,蕴含指引和可辩护两个概念要素。法律指引处于规定性和强制性之间。可辩护体现为法律给予主体对话性权威理由,为主体赋予选言义务:主体要么选择遵循法律指引,要么选择提出实质理由引发... 详细信息

法律规范性是在参与者视角下合乎目的地建构的概念,蕴含指引和可辩护两个概念要素。法律指引处于规定性和强制性之间。可辩护体现为法律给予主体对话性权威理由,为主体赋予选言义务:主体要么选择遵循法律指引,要么选择提出实质理由引发理由权衡。法律规范性与道德规范性的概念差异在于:道德指引源自其实质内容,而法律指引基于其形式渊源得到强化。但法律指引只具有初显优先性,这种优先性存在于法律适用的通常情形之中,却不具有终局性。在法律适用的特殊情形中,需要权衡权威理由与实质理由,方可确定优先关系。

关键词：法律规范性指引可辩护参与者权威

合同僵局下继续性合同履行请求权的排除规则——兼评《合同编通则解释》第61条及典型案例十

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南大法学 2025年第1期 39-61页

作者：陈道宽清华大学法学院德国汉堡大学

当前的主流观点运用减损规则处理租赁合同僵局问题,造成了不公正的裁判结果。不仅减损说不具备形式与实质理由,现有其他学说在解释上也不能融洽贯通。减损说主张由债权人负担替代交易义务,遵循了损害赔偿优先原则,而以英美为代表的立法... 详细信息

当前的主流观点运用减损规则处理租赁合同僵局问题,造成了不公正的裁判结果。不仅减损说不具备形式与实质理由,现有其他学说在解释上也不能融洽贯通。减损说主张由债权人负担替代交易义务,遵循了损害赔偿优先原则,而以英美为代表的立法例之所以选择损害赔偿优先,系基于其特殊的程序法考量,这与我国实体法以及程序法都存在冲突。就我国法而言,转租、替代租赁以及例外情形下的特别解除权为租赁合同僵局提供了可行方案。此外,继续性合同损害赔偿计算不应当限于守约方行使解除权情形。在具体计算时,应当将未来租金差价换算成固定期限的租金纳入合理期限内进行赔偿。

关键词：减损规则替代交易转租替代租赁损害赔偿

双阶理论视域下公共数据授权运营的法律属性及制度展开

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暨南学报(哲学社会科学版) 2025年

作者：靳海婷湖北大学法学院

公共数据授权运营借助公私协作方式实现公共数据开放利用目标，是实现公共数据治理的创新之举。但该制度兼具维护公益的行政主导和主张自由协商的私法自治的内容，在公私分立的理论传统影响下，学界对其法律属性存在诸多分歧观点，直接... 详细信息

公共数据授权运营借助公私协作方式实现公共数据开放利用目标，是实现公共数据治理的创新之举。但该制度兼具维护公益的行政主导和主张自由协商的私法自治的内容，在公私分立的理论传统影响下，学界对其法律属性存在诸多分歧观点，直接影响着公共数据授权运营的制度展开和功能发挥。为从整体上把握公共数据授权运营法律属性，急需破除非公即私的理论藩篱。遵循公私协作的价值理念，以德国双阶理论为分析工具，将公共数据授权运营分解为以公法属性为主的第一阶段和以私法属性为主的第二阶段的双阶法律构造，从整体上把握公共数据授权运营的法律属性。按照不同阶段体现的公、私属性，构建对应的权力（权利）配置、监督以及救济制度，以激发公共数据授权运营中公私协作动力，增强公共数据开放利用的效果。

关键词：公共数据授权运营法律属性双阶理论

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论(德国)刑法教义学的方法

法治现代化研究 2025年第1期9卷 180-190页

作者： [德]路易斯·格雷克郑力凡(译) 陈璇(校) 柏林洪堡大学法学院中国人民大学刑事法律科学研究中心中国人民大学法学院与柏林洪堡大学法学院中国人民大学法学院

德国的刑法教义学不仅关注理论的演绎,而且更加关注对判例的研究,它是在理论与实践充分合作的基础上被建构起来的,二者共同表征何谓好的刑法科学。在德国以及其他国家都存在着一种误解,即德国刑法学是在学者们的理论聚讼下发展起来的。... 详细信息

德国的刑法教义学不仅关注理论的演绎,而且更加关注对判例的研究,它是在理论与实践充分合作的基础上被建构起来的,二者共同表征何谓好的刑法科学。在德国以及其他国家都存在着一种误解,即德国刑法学是在学者们的理论聚讼下发展起来的。然而事实并非如此,德国刑法学中很多不受时代束缚的重要问题其实都源自对热点案件的关注,尤其是对联邦法院判例的研究。因此德国刑法教义学是由理论人士和实践人士共同推动的,故而德国刑法教义学的方法论也兼具理论性与实践性,前者体现为基于统一理念自上而下的演绎,后者则体现为基于司法判例自下而上的归纳。与此同时还需要注意的是,“来自事物的阻力”要求通过演绎所得出的结论应该通过真实案例予以检验,“目光的横向往返”则要求通过归纳所得的观点应该可以在同类案件中得以适用。在讨论正当化的攻击性紧急避险的根据与界限时,实践中案情的多样性决定了理论的复杂性,所以在区分权利是与生俱来抑或后天获得的两个视角的基础上,还需要针对这一问题展开更加深入且不局限于刑法视角的讨论,如此才能避免使其建立在一个过于狭隘的基础之上。

关键词：德国刑法科学刑法教义学方法正当化的攻击性紧急避险

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物债二分体系下本土实践的理论塑造

法学家 2025年第1期 13-26,190,191页

作者：叶金强南京大学法学院

物债二分源于社会生活中关系类型之区分,在其辐射领域内具有高度的正当性。我国民法继受了德国法上的物债二分体系,但也出现了一些对物债二分体系可能形成冲击的本土实践。对于这些可能的冲击,可通过教义学的工作导出与既有体系相容的... 详细信息

物债二分源于社会生活中关系类型之区分,在其辐射领域内具有高度的正当性。我国民法继受了德国法上的物债二分体系,但也出现了一些对物债二分体系可能形成冲击的本土实践。对于这些可能的冲击,可通过教义学的工作导出与既有体系相容的解释。我国立法实践形成了公示对抗主义和公示生效主义的二元构造。公示对抗主义之下,未公示已变动物权仍然是完整物权,其与公示生效主义下虚假外观场合形成的法律状态基本一致。未公示“不得对抗善意第三人”规则,在信赖原理的指引下可获得相对简明的结构。特定不动产买受人享有的被强化的权利,属于物权化了的债权。这样,物权概念保持统一的同时,与不动产物权变动登记生效主义也不发生冲突。

关键词：物债二分体系公示对抗主义公示生效主义事实物权债权物权化

科技金融赋能新质生产力的法治逻辑及其优化路径

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当代经济管理 2025年第03期 87-96页

作者：管涛武汉大学法学院

党的二十届三中全会强调深化金融体制改革。科技金融是推动中国式现代化金融高质量发展的核心动能,能够促进资金要素的有效配置、提升产业链与供应链的治理能力,以及优化劳动力要素的资源配置。科技金融推动生产力发展的模式主要包括以... 详细信息

党的二十届三中全会强调深化金融体制改革。科技金融是推动中国式现代化金融高质量发展的核心动能,能够促进资金要素的有效配置、提升产业链与供应链的治理能力,以及优化劳动力要素的资源配置。科技金融推动生产力发展的模式主要包括以美国为主的资本主导型和以德国、日本为主的商业银行主导型两种模式,在带来生产力飞速发展的同时,客观上也加剧了贫富两极分化,因此我国在金融体制改革中要坚持中国特色监管之路,即政府主导监管的道路。文章从法治保障的视角出发,分析了科技金融赋能新质生产力的逻辑理路,提出了要从宏观层面健全科技金融基础制度的政策引导,从中观层面加强行业与区域的协调发展、优化科技金融支持科技创新的生态,以及从微观层面推动科创企业融资模式与技术创新,从而优化科技金融赋能新质生产力的发展生态,构建具有中国特色的中国式现代化科技金融生态圈。

关键词：科技金融新质生产力金融监管资本市场

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英国法治与德国法治国的历史及其启示

法律科学(西北政法大学学报) 2025年第2期 18-30页

作者：雷磊中国政法大学法学院

英国的法治观念及其实践通过诉诸普通法的司法传统，始终追随着限制国家(君主)权力和保护公民(臣民)权利这两个基本目标。而德国的法治国观念源于对警察国的反对，主要是从政府实践中的威权主义与自由主义之间的冲突中逐渐发展起来的，... 详细信息

英国的法治观念及其实践通过诉诸普通法的司法传统，始终追随着限制国家(君主)权力和保护公民(臣民)权利这两个基本目标。而德国的法治国观念源于对警察国的反对，主要是从政府实践中的威权主义与自由主义之间的冲突中逐渐发展起来的，并经历了从形式法治国到实质法治国的实践发展。无论法治还是法治国的内涵都不是一成不变的，都随着历史语境的变迁而发展。因此，“法治”是一个具有“家族相似性”的概念，法治的观念和实践总是与民族国家的国情和所处的历史阶段相关。但任何法治国家都必须坚守最低限度的法治思想，即规则之治及其所蕴含的安全、自由、平等等价值。一个国家的法治进程，既要遵循法治的一般规律，也要符合本国实际。

关键词：法治法治国民族国家历史语境规则之治

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如何消除“定罪污点”:基本权利视域下的德国犯罪记录制度

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人权法学 2025年第1期4卷 78-96,159,160页

作者： [德]克里斯蒂娜·莫根施特恩曾聪(译) 德国波鸿鲁尔大学法学院中国政法大学刑事司法学院

“定罪污点”是指有罪判决对罪犯产生的额外负担与“污名化”效应,这一“污点”往往借助犯罪记录的方式得以呈现。德国《联邦中央登记册法》确立的犯罪记录制度,被认为有利于司法机关评估罪犯的风险、公共行政部门维护国家声誉、私营企... 详细信息

“定罪污点”是指有罪判决对罪犯产生的额外负担与“污名化”效应,这一“污点”往往借助犯罪记录的方式得以呈现。德国《联邦中央登记册法》确立的犯罪记录制度,被认为有利于司法机关评估罪犯的风险、公共行政部门维护国家声誉、私营企业规避经营风险等。但是,“定罪污点”在刑事司法中直接影响了法官的刑罚裁量,严重阻碍了犯罪人的就业基本权利。从犯罪学视角来看,这种额外负担与污名化不利于有前科者的再社会化。对此,有必要考虑整合刑法理论和犯罪学知识,发展出一套内在融贯的犯罪记录制度。一方面,不能仅根据刑法预防目的证成犯罪记录制度的合法性,实证研究表明将删除犯罪记录视作“用橡皮擦去定罪污点”的做法并不能实现犯罪预防,而应从复权与再社会化的角度,根据德国《联邦中央登记册法》与法学理论展开更为充分的探讨。另一方面,应赋予主审法官将有罪判决载入犯罪记录的裁量权力,并适当限制私营企业、公共行政部门及司法机关对犯罪记录的查阅。

关键词： “定罪污点” 附随后果犯罪记录再社会化

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领域法学视域下的数字金融犯罪治理

江淮论坛 2025年第1期 135-144页

作者：张高月北京理工大学北京100081 德国科隆大学德国科隆50923

数字金融犯罪技术密度高、渗透性强、辐射广、链条长,对传统刑法规制提出了新的挑战,特别体现在犯罪参与认定难以精准化、犯罪事实认定模糊化与证据短缺化三个方面。领域法学研究以问题为导向,采用多学科交叉与类型化的研究范式,契合“... 详细信息

数字金融犯罪技术密度高、渗透性强、辐射广、链条长,对传统刑法规制提出了新的挑战,特别体现在犯罪参与认定难以精准化、犯罪事实认定模糊化与证据短缺化三个方面。领域法学研究以问题为导向,采用多学科交叉与类型化的研究范式,契合“数字+金融”复合犯罪治理的实践需求。在数字金融犯罪治理中引入领域法学思维,有助于构建跨部门法整合资源的协同框架,超越单一“刑治”思维,注重“多元参与治理”,形成事前预防、事中惩治与事后恢复的一体化方案。具体路径包括推动金融犯罪与网络犯罪的协同治理,统筹金融领域刑事、行政与民事责任的合理分配,以大数据证据连接侦查、检察与审判等环节,切实达成数字金融犯罪的系统化治理。

关键词：数字金融共同犯罪碎片化领域法学犯罪治理