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中国法学对外交流与研究中的概念对接

社会科学文摘 2024年第7期 106-108页

作者：卜元石德国弗莱堡大学法律系

问题的提出中国自改革开放以来,在构建现代法律体系的过程中,借鉴吸收了大量的域外法经验。一般说来,学者引入外来概念时,通常会考虑其与中国语境的匹配性即对接问题。但当中国法走出国门进行对外交流时,参与者对于概念对接问题却未必... 详细信息

问题的提出中国自改革开放以来,在构建现代法律体系的过程中,借鉴吸收了大量的域外法经验。一般说来,学者引入外来概念时,通常会考虑其与中国语境的匹配性即对接问题。但当中国法走出国门进行对外交流时,参与者对于概念对接问题却未必有明确意识,导致向海外受众译介中国法时,遇到意想不到的沟通障碍。文明互鉴的实现,以能够进行有效交流为必要前提,而增强概念对接意识,则又是促进彼此理解的重要一环。

关键词：沟通障碍匹配性中国语境走出国门对接问题对外交流借鉴吸收问题的提出

论大数据证据的周延二分——基于实物—言词证据的二分体系

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证据科学 2024年第4期32卷 435-450页

作者：邓皓元弗莱堡大学法律系德国弗莱堡79110

大数据集体量庞大,无法由人力遍历,只能经算法加工形成大数据报告后作为证据材料使用。根据算法加工的逻辑本质,亦即是否引入大数据集以外的信息,可把大数据报告周延地二分为分析性和综合性两类。此二分法与实物—言词证据二分体系相契... 详细信息

大数据集体量庞大,无法由人力遍历,只能经算法加工形成大数据报告后作为证据材料使用。根据算法加工的逻辑本质,亦即是否引入大数据集以外的信息,可把大数据报告周延地二分为分析性和综合性两类。此二分法与实物—言词证据二分体系相契合。实物证据的本质特征是提供直接性的感知;认知工具只要能忠实反映证据信息并在符合证明目的的范围内不造成证据信息减损,就不影响这种感知的直接性。分析性大数据报告提供直接感知,本质上属于实物证据。言词证据的本质特征是提供间接性的感知;事实认定者无法就待证事实形成亲身感知,只能借助证人、鉴定人的言说间接地形成感知。综合性大数据报告提供间接感知,本质上属于言词证据。作为实物证据,分析性大数据报告与大数据集的符合性可由事实认定者直接校验。作为言词证据,综合性大数据报告与大数据集的符合性判断无法脱离对算法的解释;由于算法的自我解释不可信赖,这一解释只能仰赖鉴定人。

关键词：大数据证据实物证据言词证据算法生成式人工智能

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国际条约的合宪性审查

中国法律评论 2024年第2期56卷 99-113页

作者：孙毅德国慕尼黑大学法学院

《对外关系法》规定条约不得同宪法相抵触,为条约的合宪性审查提供了法律依据。条约日益受到立法机关审查与合宪性控制制约是缔约权的历史演进趋势,对外关系例外主义不适用于我国。条约生效前的合宪性审查符合国际条约法,但条约生效后... 详细信息

《对外关系法》规定条约不得同宪法相抵触,为条约的合宪性审查提供了法律依据。条约日益受到立法机关审查与合宪性控制制约是缔约权的历史演进趋势,对外关系例外主义不适用于我国。条约生效前的合宪性审查符合国际条约法,但条约生效后审查需要审慎的制度设计。我国应加强全国人大常委会对条约的合宪性审查,建立法律化的条约合宪性审查制度。为此,法律可规定提请批准或加入条约的议案应同时交宪法和法律委员会审议并就所涉合宪性问题提出审议意见,并逐步建立全国人大常委会对未提请其决定批准的条约进行合宪性审查的适当机制。

关键词：对外关系法缔约权条约审查维也纳条约法公约对外关系例外主义

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刑法中容许的案情认识错误之司法审查

法治现代化研究 2024年第3期8卷 190-200页

作者： [德]斯特凡·克里斯托夫孙晓倩(译) 蔡桂生(译) 德国雷根斯堡大学法律系中国人民大学法学院中国人民大学刑事法律科学研究中心暨法学院德国波恩大学

以假想防卫、假想避险等情形为其内容的容许的案情认识错误,是刑法总则犯罪论中的“经典问题”。为良好地解答这道有挑战性的难题,应当明了与该论题有关的各种意见的相应理论背景,以及其所对应的各种犯罪论构造。容许的案情认识错误与... 详细信息

以假想防卫、假想避险等情形为其内容的容许的案情认识错误,是刑法总则犯罪论中的“经典问题”。为良好地解答这道有挑战性的难题,应当明了与该论题有关的各种意见的相应理论背景,以及其所对应的各种犯罪论构造。容许的案情认识错误与容许错误不同,前者是对本体性的具体案情发生了认识错误,而后者是对规范性的刑法条文本身产生了理解偏差。尽管在容许的案情认识错误问题上产生了严格罪责论、消极的构成要件要素论、排除故意不法的限制罪责论和法律效果援用之限制罪责论四种不同意见,但是,以足够的信心分别权衡这各种意见的相应论据,可以在这四种方案中做出理性的选择,从而很好地回答容许的案情认识错误的问题。

关键词：假想防卫容许的案情认识错误犯罪构造意见分歧

《欧盟人工智能法案》的背景、主要内容与评价——兼论该法案对劳动法的影响

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环球法律评论 2024年第3期46卷 5-27页

作者： [德]沃尔夫冈·多伊普勒德国不来梅大学法学院

为了应对人工智能系统带来的各种挑战,《欧盟人工智能法案》采用基于风险分类的监管路径。法案首先明确禁止了某些存在不可接受风险的人工智能系统,然后重点规制高风险人工智能系统,任何在欧盟市场上提供此类系统的企业都必须满足法案... 详细信息

为了应对人工智能系统带来的各种挑战,《欧盟人工智能法案》采用基于风险分类的监管路径。法案首先明确禁止了某些存在不可接受风险的人工智能系统,然后重点规制高风险人工智能系统,任何在欧盟市场上提供此类系统的企业都必须满足法案规定的从风险管理、数据治理到全面的记录义务等诸多要求。但是,法案的监管要求可能造成小微企业负担过重,模糊的规定也可能导致实施方面的困难。在劳动关系领域,对雇员进行社会评分、预测雇员犯罪风险、分析雇员情绪等人工智能系统可能因为存在不可接受的风险而被禁止。对岗位申请者和雇员使用人工智能系统的,则根据是否属于高风险系统而负担不同的义务。除了要让雇主向雇员提供相关人工智能技能培训以外,工作中使用ChatGPT的问题也值得关注。

关键词：欧盟人工智能法案风险分类劳动法 ChatGPT

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债权执行程序的反思与修正

华东政法大学学报 2024年第1期27卷 150-163页

作者：胡婷华东政法大学法律学院

我国债权执行程序是本土的执行实质化理念和移植而来的执行形式化理念相互作用的产物。我国债权执行的基本结构以执行法院为主体,以第三人为承受者,其中履行通知、径行执行等制度植根于本土的执行实质化理念,第三人异议、代位权诉讼等... 详细信息

我国债权执行程序是本土的执行实质化理念和移植而来的执行形式化理念相互作用的产物。我国债权执行的基本结构以执行法院为主体,以第三人为承受者,其中履行通知、径行执行等制度植根于本土的执行实质化理念,第三人异议、代位权诉讼等则以执行开始的形式化原则为理论基础。而德国的债权执行程序建立在执行标的的形式化原则上,申请执行人是债权执行的主体,第三人始终是案外人。执行形式化与实质化的冲突导致我国债权执行程序的异化,并引发了理论上的争议和实践中的矛盾。应基于执行实质化和执行标的的形式化原则对债权执行程序进行修正,通过废除径行执行制度,将第三人异议修正为第三人陈述义务,并引入申请执行人的多种收债方式予以解决。

关键词：债权执行履行通知径行执行执行形式化执行实质化

刑法中的消极义务与积极义务:对刑法管辖权根据的思考

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中国刑事法杂志 2024年第1期 32-39页

作者： [德]京特·雅各布斯赵书鸿(译) 黄钰洲(校) 德国波恩大学法学院北京师范大学刑事法律科学研究院中国社会科学院大学法学院

将犯罪视为法益侵害的一般理论对社会规范结构的理解过于肤浅,这种理论既无法把握积极履行的义务,又无法为刑法区分作为与不作为的义务提供根据,而且在价值上也毫无意义。作为一种保证人义务,每个人的组织领域必须保证交往的安全,因此... 详细信息

将犯罪视为法益侵害的一般理论对社会规范结构的理解过于肤浅,这种理论既无法把握积极履行的义务,又无法为刑法区分作为与不作为的义务提供根据,而且在价值上也毫无意义。作为一种保证人义务,每个人的组织领域必须保证交往的安全,因此保证人地位的预设不仅是不作为,而且还是作为。消极义务是每个人的义务,它可以通过作为来实现,也可以通过不作为来违反,这与义务人组织自己的组织领域有关。积极义务旨在用其他组织领域的成就来弥补另一个组织领域的不足,尽管该义务只影响负有特殊义务的人;但由于其属于重要意义的协助义务,任何人都可能参与该义务的违反。在负有特殊义务的人非但没有协助受益人,甚至还干扰了受益人的组织领域的场合,违反积极义务可能与违反消极义务同时发生。

关键词：组织领域交往安全保障义务协助义务危险前行为

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替代给付损害赔偿下恢复原状与价值赔偿

民商法论丛 2024年第1期75卷 365-383页

作者： [德]托马斯·雷姆蔡增慧德国帕绍大学华东政法大学法律学院

恢复原状系损害赔偿方式之一,然通说于违约损害赔偿情形却将之排除在外,认为替代给付损害赔偿之方式唯有金钱赔偿,替代交易费用亦属之。通说观点有违德国民法典第249条以下之体系,于损害计算及法律适用层面致生困难。债务人不履行或未... 详细信息

恢复原状系损害赔偿方式之一,然通说于违约损害赔偿情形却将之排除在外,认为替代给付损害赔偿之方式唯有金钱赔偿,替代交易费用亦属之。通说观点有违德国民法典第249条以下之体系,于损害计算及法律适用层面致生困难。债务人不履行或未按约定履行债务,债权人有权请求其提供同类且等值之给付(债务人作替代交易),此系民法典第249条第1款恢复原状请求权题中之义;而替代交易费用应归属第249条第2款之恢复原状必要费用。唯替代交易不能或不足以填补债权人损害,或替代交易费用过巨者,始有适用金钱赔偿之余地。是故,替代交易优先于所失利益之赔偿(第252条)。

关键词：损害赔偿恢复原状金钱赔偿替代交易所失利益

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民法典编纂知识史与当代中国民法典特色

政治与法律 2024年第1期 73-90页

作者：苏彦新华东政法大学法律学院上海200042

从知识史的视角来梳理近代欧洲民法典编纂,无疑会为理解当代中国民法典提供重要的知识支援以及反思的参照物。中西古今都存在集合式的法律汇编,而在理性思想指导下,以特定的工商经济需要作为基础,围绕个人权利本位,进而实现民族国家法... 详细信息

从知识史的视角来梳理近代欧洲民法典编纂,无疑会为理解当代中国民法典提供重要的知识支援以及反思的参照物。中西古今都存在集合式的法律汇编,而在理性思想指导下,以特定的工商经济需要作为基础,围绕个人权利本位,进而实现民族国家法律统一,并以逻辑化、体系化方式编纂民法典,是近代欧陆民法法系的现象。防止法官擅断,实现权力平衡,满足自由竞争经济,划定个人与国家的法律边界,构成了近代欧洲民法典的立法用意。然而,法国、德国的民法典对公共福祉失却先见,更遑论对社会伦理、实质正义进行回应。《中华人民共和国民法典》既汲取以往的民法典编纂经验,又弥补其缺失,在恪守逻辑化、体系化的同时,始终以中国的现实生活为鹄的,在保障个人权益,促进社会主体创造性、积极性时,注重个人权利与社会利益实现平衡。实践中,面对个人权利与社会利益内在的张力,需严守职业主义与现代知识分工,以法律教义学方法兼顾民法典内在体系与外在体系的融贯,以敏感识见、精细操作的解释论来解决。

关键词：理性思想民法典编纂经验教训中国特色

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