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非规则型法视角:清代法的法律方法诠释

法律方法 2022年第3期28卷 228-249页

作者：董安静华东政法大学法律学院

“近代西方法”是寺田浩明提出的清代法为“非规则型法”的理论参照对象,其认为无论立法理性的欧陆法还是司法理性的英国判例法都符合“规则型法”理论,区别仅在于规则呈现的方法和表现形式。与此相反,我国清代民事纠纷的处理不具有概... 详细信息

“近代西方法”是寺田浩明提出的清代法为“非规则型法”的理论参照对象,其认为无论立法理性的欧陆法还是司法理性的英国判例法都符合“规则型法”理论,区别仅在于规则呈现的方法和表现形式。与此相反,我国清代民事纠纷的处理不具有概念、规范的外在体系与价值引导的内在体系的西方“规则型法”之特征,民事审判由官员依据情理进行个案裁量,其民事法与审判呈现为“非规则型”。刑事法虽存在律典,但“律典”包括“例”在内是一种粗放型的规则,并非是形式理性构建的具有系统化和逻辑性的规则体系。天理和人情没有内化于规则体系之内成为融合一体的规则,而且会随时突破作为量刑参照的“律例”规则体系。基于非规则型法视角,探讨清代为追求个案公正所运用的法律方法的独特性,为解决我国当代司法严格依据制定法和追求个案公正之间的冲突提供借鉴。

关键词：规则型法非规则型法清代法法律方法

清代未成年人杀人案审理中“恤幼”律例的适用——兼论“非规则型法”

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青少年犯罪问题 2020年第1期 97-103页

作者：王炳军华东政法大学

清代在适用名例律"恤幼"条文审理未成年杀人案时,对"幼弱"的衡量,从单一的年龄标准转向年龄上的"幼"和事实上被无理欺侮的"弱"两项标准,并形成突破律文的条例和成案。从形式上看,未成年人案件审理中以例破律,实质上依然符合律文的精神... 详细信息

清代在适用名例律"恤幼"条文审理未成年杀人案时,对"幼弱"的衡量,从单一的年龄标准转向年龄上的"幼"和事实上被无理欺侮的"弱"两项标准,并形成突破律文的条例和成案。从形式上看,未成年人案件审理中以例破律,实质上依然符合律文的精神或律文对应的道德伦理。"恤幼"条例的形成及适用都是以情理为依据,但是情理的认定是由皇帝的意志决定的。清代未成年杀人案的相关律例形成和适用能够验证寺田浩明的"非规则型法"的非规则性。但寺田浩明将中国法的规范统一性归结于"情理"而不是"皇帝的意志",与中国传统社会的历史实际不符。

关键词：未成年人杀人案律例情法之平非规则型法

如何在现代语境中认识传统中国法——对寺田浩明“非规则型法”概念的思考

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法制与社会 2013年第24期 11-12页

作者：张弘毅复旦大学法学院

容易"概念错置",是在现代语境中研究传统中国法的先天障碍。日本学者寺田浩明以西方法为标准,提出"非规则型法"概念以重新认识传统中国法。本文对此新概念进行评述,并思考如何在现代语境中用传统中国法解释和解决现实问题。

关键词：传统中国法非规则型法寺田浩明

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情理与圣意之间:中国传统法非规则型反思

厦门大学法律评论 2020年第1期 32-44页

作者：王炳军华东政法大学

何为中国传统法?寺田浩明提出"非规则型法"理论,认为"州县自理案"和"命盗重案"的审理依据"情理"或"情法之平"原理,而律例仅是皇帝官僚共同体内部审理案件的"参考标准"。实际上,中国传统礼法秩序是由皇帝支配的官僚体制利用情、礼、法三... 详细信息

何为中国传统法?寺田浩明提出"非规则型法"理论,认为"州县自理案"和"命盗重案"的审理依据"情理"或"情法之平"原理,而律例仅是皇帝官僚共同体内部审理案件的"参考标准"。实际上,中国传统礼法秩序是由皇帝支配的官僚体制利用情、礼、法三套规范体系在相互协调共同作用下形成的。"非规则型法"理论过于突出了情理在案件审理中的作用,从而忽视了圣意和律例的主导地位。其情理与法的同质性,律例与个案判决并列于情理之下的理论构想并不符合传统中国的社会实际。但"非规则型"概念概括出了中国传统法独特的制度化模式。

关键词：非规则型法中国传统法情理圣意

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清代复仇案例研究

清代复仇案例研究

作者：李斌华东政法大学

学位级别：硕士

清代对于复仇案件的处理,是将“赦免”“留养”“声请”等特殊司法程序与“复仇律例”以及死刑复核制度融合在一起而形成的法律运作系统,其体现了“民之父母”的儒家古典宪政理念。随着法律实践的发展,康熙、乾隆年间逐渐形成定例,从复... 详细信息

清代对于复仇案件的处理,是将“赦免”“留养”“声请”等特殊司法程序与“复仇律例”以及死刑复核制度融合在一起而形成的法律运作系统,其体现了“民之父母”的儒家古典宪政理念。随着法律实践的发展,康熙、乾隆年间逐渐形成定例,从复仇对象是否国法已伸、复仇者与被害人之间的尊卑关系、是否可以援用赦免以及具体案件中的情节轻重等四个方面对复仇案件进行处置,确保通过题奏声请的复仇者都是值得矜悯的孝悌之人,从而实现了礼与法的差序共治,平衡了国法与私义之间的关系。本文主要以《刑案汇览全编》中的复仇案例为中心,辅之以《秋审实缓比较成案》《秋审实缓比较汇案》等秋审文类中的复仇案例,从“清代复仇法的历史考察与规范分析”“清代复仇案件的审判实践”“清代复仇案例研究新识”三个方面分别展开论述。在导论部分,主要通过文献综述,梳理出当前复仇案例研究的重点,大都是一些记载于经传、正史、小说、笔记等书籍中的传统复仇名案,而官僚体制下,整体性、常态性的复仇案件审判实践,仍是一个很少被触及的问题。因为生活实践中的复仇并不能等同于法律规制下的复仇,文章进而对清代律例规范中的复仇概念进行了简要概括。第一章主要是对清代复仇法的历史考察与规范分析。清代复仇法是由“复仇律例”以及“与复仇有关的其他律例”两部分所构成。从彼时律学家们多所提及的“报仇之文”出发,可于“父祖被殴”条中析分出“复仇律文”;从个案中未曾经过严格考究的“报仇例”出发,可于“父祖被殴”条中析分出“复仇例文”,两者合二为一,是乃组成清代的“复仇律例”。其次,文章探讨了另外三类与复仇有关的律例规范——“尊长为人杀私和律”“义绝离婚律”以及“杀一家三人第十条例”,并运用个案探讨和律例考证的方法进行了相应论述。第二章主要探讨了清代复仇案件的审判实践。首先,文章以乾隆五十八年“永远监禁”条例的奏定为节点,历时性的考察了清代复仇案件审判的宽严之变。其次,聚焦“即时复仇”和“威逼致死”两种特殊类型的复仇案件,分析复仇律例在其中的适用情况,并进一步考察清代司法制度的细节变化。第三章旨在总结通过复仇案例研究所获得的新认识。此章首先分析了“比照”和“轻重相比”的法律推理在复仇案件审理中的形式差异,进而明确二者在实质上所发挥的“权不离经”的权衡作用。其次,分析赦免与复仇之间的关系,并沿着薛允升有关于数赦的评语,进一步探究“非规则型法”的学术贡献及其与本文研究的共通之处。最后的结语部分,简要归纳了清代复仇法的吊诡属性——“压制复仇的同时又鼓励复仇”,以及这种吊诡属性对于维护社会秩序所发挥的积极作用,进而对清代复仇案件的审判实践进行了总结。

关键词：清代复仇法法律推理非规则型法