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法秩序统一性原理下违法的相对独立判断——以刑民交叉案件展开

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中南民族大学学报（人文社会科学版） 2024年第6期44卷 130-138,186,187页

作者：成功徐立中南财经政法大学法治发展与司法改革研究中心湖北武汉430073

随着市场经济与司法实践的深度发展,刑民交叉案件日趋增多。民法如何影响刑法以及在何种范围上影响刑事违法性的判断成为关键问题。“法秩序统一性”是指立法者通过统一的行为规范向公民传递一致的规范指引,形成规则之治,但从中不能推... 详细信息

随着市场经济与司法实践的深度发展,刑民交叉案件日趋增多。民法如何影响刑法以及在何种范围上影响刑事违法性的判断成为关键问题。“法秩序统一性”是指立法者通过统一的行为规范向公民传递一致的规范指引,形成规则之治,但从中不能推导出一般违法性。在刑法违法性的判断上,违法的“相对独立说”更具有理论、立法与司法的合理性。单纯的法益标准说很难为相对独立说提供判断标准,需考察法益背后的规范目的。在“相对冲突型”的场合,刑民规范具有相同的规范目的,刑事违法性的判断“相对”独立于民法。在“绝对冲突型”的场合,刑民交叉规范目的截然不同,刑事违法性的判断“绝对”独立于民法。实务中,对于符合民法保护性规定的行为,原则上不存在犯罪;符合民法惩戒性规定的行为,民事不法结论仅能为刑事违法性的判断提供参考;民法没有具体规定的行为,刑事违法性应独立判断。

关键词：刑民交叉法秩序统一性违法的相对论规范目的违法性

论《民法典》视域下安全保障义务的边界——对第140、141号指导案例的理论回应

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法商研究 2022年第6期39卷 113-125页

作者：汪倪杰复旦大学法学院

第140、141号指导案例传递出最高人民法院限缩安全保障义务边界的态度,此举有利于减少安全保障义务泛化的现象。我国安全保障义务泛化的根源在于:我国学者将《中华人民共和国消费者权益保护法》上的经营者义务排他性地认定为侵权义务,... 详细信息

第140、141号指导案例传递出最高人民法院限缩安全保障义务边界的态度,此举有利于减少安全保障义务泛化的现象。我国安全保障义务泛化的根源在于:我国学者将《中华人民共和国消费者权益保护法》上的经营者义务排他性地认定为侵权义务,抽离了安全保障义务背后的合同属性;又受德国法上“一般交往安全义务说”的影响,将安全保障义务扩张为侵权法上的一般注意义务。在比较法上,“一般交往安全义务说”系少数德国学者基于想象的英美过失侵权提出的一家之言,与各国侵权法的通行理念均不符。欲重构安全保障义务,需回归物件型与债因型义务的基本类别,并将其置于《中华人民共和国民法典》侵权责任编的结构中,明晰其在一般侵权与特殊侵权中的角色,明辨其与一般过错责任及“过错(推定)-无过错”归责体系的交错关系。

关键词：安全保障义务交往安全义务违法性过失侵权

论受胁迫民事法律行为撤销权的行使与强迫交易罪成立的关系

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法律适用 2023年第3期2023卷 56-65页

作者：王志祥北京师范大学刑事法律科学研究院

97《刑法》中以威胁手段实施的强迫交易行为属于一种胁迫行为,在民事行为效力的判断上同样适用《民法典》关于受胁迫民事法律行为撤销权的规定。从形式上看,追究因撤销权消灭而具有民事效力的强迫交易行为刑事责任的做法,似乎有违法秩... 详细信息

97《刑法》中以威胁手段实施的强迫交易行为属于一种胁迫行为,在民事行为效力的判断上同样适用《民法典》关于受胁迫民事法律行为撤销权的规定。从形式上看,追究因撤销权消灭而具有民事效力的强迫交易行为刑事责任的做法,似乎有违法秩序统一原理的要求。但基于刑法和民法的立法目的不同、令撤销权归于消灭的行为属于效力再追认行为、民事法律行为有效性判断和违法性判断没有直接关联性这三方面的原因,追究因撤销权消灭而具有民事效力的强迫交易行为的刑事责任的做法,在实质上并不违背法秩序统一原理的要求。在司法实务中,也不能以强迫交易行为撤销权的行使状态作为追究其刑事责任的前提。

关键词：强迫交易罪受胁迫民事法律行为撤销权法秩序统一原理违法性

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再论环境侵权行为的违法性要件

山东社会科学 2023年第8期 171-177页

作者：刘志坚安阳工学院商学院

违法性是指对权利造成侵害或者以法律禁止的方式对权利以外法律所保护的利益造成侵害,且无阻却事由。违法性是侵权的本质属性,也是环境侵权的独立构成要件。我国环境侵权行为违法性认定标准经历了从形式违法到实质违法再到一般性实质违... 详细信息

违法性是指对权利造成侵害或者以法律禁止的方式对权利以外法律所保护的利益造成侵害,且无阻却事由。违法性是侵权的本质属性,也是环境侵权的独立构成要件。我国环境侵权行为违法性认定标准经历了从形式违法到实质违法再到一般性实质违法的转变过程。对环境侵权违法性的认定,实证法规定适用形式违法认定标准的,依形式违法进行认定;实证法未规定适用形式违法认定标准的,依实质违法进行认定。环境噪声污染侵权责任、放射性污染侵权责任以及惩罚性环境侵权赔偿责任的违法性依据形式违法认定。侵害权利的环境侵权行为的违法性,依结果违法进行认定;侵害权利外法律所保护的利益的环境侵权行为的违法性,依行为违法进行认定。除实证法规定超标排放为唯一形式违法情形外,符合污染物排放标准这一法律事实不是环境侵权行为违法性的阻却事由。

关键词：环境侵权违法性形式违法实质违法结果违法行为违法阻却事由

破局生态环境损害赔偿制度违法性困境的伦理学自觉

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中国高校社会科学 2022年第4期 75-85,159页

作者：唐克王灿发中国政法大学民商经济法学院北京100088 中国环境科学学会环境法学分会北京100088

伦理学自觉是指法律适用者对规范背后的社会伦理目标的自我觉察与自我反思。裁判者只有产生对生态环境损害赔偿制度的伦理学自觉,才能正确理解和适用违法性要件。由于违法性与分配正义在价值尺度上均具有功利性、在调整对象上均具有非... 详细信息

伦理学自觉是指法律适用者对规范背后的社会伦理目标的自我觉察与自我反思。裁判者只有产生对生态环境损害赔偿制度的伦理学自觉,才能正确理解和适用违法性要件。由于违法性与分配正义在价值尺度上均具有功利性、在调整对象上均具有非特定性,因此前者可以作为后者的实现路径。生态环境损害赔偿制度与分配正义具有相同的运行机制、协调相同的利益类型、利用相同的要素进行价值评价,所以前者能够以后者为其社会伦理目标。法官在诉讼中应当将“违反国家规定”理解为“违法性”要件,并以被告的主观过错为区分,分别对违法性之成立采“结果不法”或“行为不法”的判断标准。

关键词：生态环境损害赔偿违法性矫正正义分配正义伦理学自觉

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犯罪论体系对应受行政处罚行为的可参照性

法学 2022年第4期 35-48页

作者：李晴南京大学法学院南京大学中国法治现代化研究院

“质量区别说”的立法选择并不决定性地影响应受行政处罚行为参照犯罪论体系。应受行政处罚行为得以参照犯罪论体系进行判定,源于对法律保留、比例原则和人格尊严等宪法价值的遵循。相较于“要件论”,“阶层论”犯罪构成体系的构成要素... 详细信息

“质量区别说”的立法选择并不决定性地影响应受行政处罚行为参照犯罪论体系。应受行政处罚行为得以参照犯罪论体系进行判定,源于对法律保留、比例原则和人格尊严等宪法价值的遵循。相较于“要件论”,“阶层论”犯罪构成体系的构成要素更为充分、位阶性更强、对人权保障和司法实践的促进性更显著,应为应受行政处罚行为之判定所参照。在构成各个阶层时,应当基于行政处罚的特点进行改良:除非特别处罚规范明确规定,构成要件该当性阶层原则上不以危害结果为必要;基于法秩序统一原理,除了特别处罚规范包含的豁免事由,违法性阶层可援引刑法和民法中的违法性阻却事由,只是认定各个事由时应逐次进行法益权衡,突出所涉行政法益的特殊性;在确立责任主义的基础上,除非特别处罚规范明确要求故意作为责任条件,否则过失是常态,可予以推定。

关键词：应受行政处罚行为犯罪论体系构成要件该当性违法性有责性

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组织法视角下股东会决议无效规则重构

安徽大学学报（哲学社会科学版） 2023年第3期47卷 105-112页

作者：吴英霞重庆邮电大学网络空间安全与信息法学院重庆400060

组织法视角的缺失使决议无效规则在司法适用中被极大扩张,而在组织法视域下,决议程序性规定、意思表示瑕疵规则、损害股东利益、公司法外规范中的管理性规定等均不应成为股东会决议无效的认定依据。在排除上述事由后,再以组织法视野构... 详细信息

组织法视角的缺失使决议无效规则在司法适用中被极大扩张,而在组织法视域下,决议程序性规定、意思表示瑕疵规则、损害股东利益、公司法外规范中的管理性规定等均不应成为股东会决议无效的认定依据。在排除上述事由后,再以组织法视野构建以违法性为主、损害性为辅的股东会决议无效规则。当决议违反公司性质、超越股东会职权时,决议因违法而无效;除此之外,违法决议需以损害性标准进行辅助认定,只有既违法又损害国家社会公共利益、公司利益、第三人利益,或者违反公序良俗原则的决议才无效。

关键词：决议无效司法扩张组织法违法性损害性

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论义务分配在刑事不法分阶段判断中的意义

法学家 2023年第5期 160-174,196页

作者：汤沛丰暨南大学法学院

刑事不法理论尽管经历了不同的发展阶段,但它始终坚持了构成要件符合性与违法性分离的判断。由于这种刑事不法理论所提供的各种分离性判断理由并未重视义务正当分配标准的基础地位,导致这些理由无法自圆其说,而且弱化了构成要件保障公... 详细信息

刑事不法理论尽管经历了不同的发展阶段,但它始终坚持了构成要件符合性与违法性分离的判断。由于这种刑事不法理论所提供的各种分离性判断理由并未重视义务正当分配标准的基础地位,导致这些理由无法自圆其说,而且弱化了构成要件保障公民权利的功能。上述局限性与这种刑事不法理论中残留的自然主义哲学理念息息相关。为此,合理的刑事不法理论需要在作为义务能力和归责能力的人格的基础上引入义务分配的视角,并以此确定各种义务的内涵和相互间的关系,以及它们对于犯罪论重构和犯罪审查的意义,从而克服刑事不法理论所面临的根本难题。

关键词：构成要件违法性分阶段判断自然主义义务分配

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行政许可作为出罪事由的教义学建构

华东政法大学学报 2024年第3期27卷 180-192页

作者：徐万龙浙江大学光华法学院浙江大学交叉法研究中心

“未经……许可”“未经……批准”“未取得……资格”“擅自”等是法定犯中常见的犯罪成立要件。在此类犯罪中,拥有相应的行政许可是典型的出罪事由。具体而言,管控具有社会相当性行为的“控制性许可”,是构成要件排除事由;管控具有社... 详细信息

“未经……许可”“未经……批准”“未取得……资格”“擅自”等是法定犯中常见的犯罪成立要件。在此类犯罪中,拥有相应的行政许可是典型的出罪事由。具体而言,管控具有社会相当性行为的“控制性许可”,是构成要件排除事由;管控具有社会危害性行为的“例外性许可”,是违法阻却事由。行政许可排除刑事不法的法理基础在于“法秩序统一原则”,即“行政法上容许的、刑法不应禁止”,两部门法间的衔接点应是“有效性”,而非“违法性”。由此法理基础可推知,合法的行政许可,可排除犯罪成立;无效和失效的行政许可,无法排除犯罪成立;可撤销的行政许可,因在行政法上有效,故也可排除犯罪成立,通过“贿赂、欺骗、胁迫”等不正当方式取得的例外性许可的出罪功能不应受“权利滥用禁止原则”的限制。

关键词：法定犯行政许可法秩序统一原则有效性违法性