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论行政处罚过错推定的司法审查

行政法学研究 2022年第3期 3-16页

作者：程琥北京市第一中级人民法院北京100040

新修订的《行政处罚法》将主观过错纳入行政处罚考量因素,如何正确理解和适用主观过错条款,当前没有统一标准。从行政法治发展阶段和国情出发,我国有必要确立行政处罚二元归责模式,即“无过错责任”与“过错责任”并立,对于当事人故意... 详细信息

新修订的《行政处罚法》将主观过错纳入行政处罚考量因素,如何正确理解和适用主观过错条款,当前没有统一标准。从行政法治发展阶段和国情出发,我国有必要确立行政处罚二元归责模式,即“无过错责任”与“过错责任”并立,对于当事人故意实施违法行为的情形适用无过错责任,对于当事人过失实施违法行为的情形适用过错责任。并且将行政处罚过错责任确定为过错推定责任,由当事人承担证明其没有主观过错的举证责任。对于当事人主观故意或过失界限不明确或者模糊时,则适用过错推定原则。法院在司法审查中重点审查当事人提供的无主观过错的证据是否确实充分,行政机关对当事人主观过错的判断是否合法适当,并据此依法作出裁判。

关键词：行政处罚主观过错过错推定司法审查

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医疗过错直接推定的法理反思

医学与社会 2019年第12期32卷 116-121页

作者：赵子君石悦大连医科大学人文与社会科学学院

《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条对于医疗过错直接推定的规定,在法理上模糊了侵权构成要件中的过错和因果关系,并混淆了构成要件和归责原则,既违反了过错的认定标准,也违反了过错推定的理论,因此应明晰相关法理并对模糊规定进... 详细信息

《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条对于医疗过错直接推定的规定,在法理上模糊了侵权构成要件中的过错和因果关系,并混淆了构成要件和归责原则,既违反了过错的认定标准,也违反了过错推定的理论,因此应明晰相关法理并对模糊规定进行修改。本研究认为,首先,要正确区分因果关系和过错以避免直接推定,由患者承担因果关系的举证责任,并采取举证责任缓和的制度来减轻患方负担。其次,对构成要件和归责原则进行理论辨析从而杜绝直接推定,明确医疗侵权责任的过错责任原则。最后,该法第五十八条规定中应进一步明确因果关系和明确医疗侵权的推定过错。

关键词：医疗过错过错推定举证责任

行政不作为致害赔偿归责原则研究 ——以过错推定原则为视角

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行政不作为致害赔偿归责原则研究 ——...

作者：金鑫中国政法大学

学位级别：硕士

对于行政不作为的赔偿责任而言,当前理论和实践采用的违法归责为主的行政赔偿归责体系并不十分适合,会引起不作为形态归责脱离赔偿制度约束的问题。归责原则要将自身独有的特征、法律价值要求和立法精神结合在一起,从体现法益的角度,将... 详细信息

对于行政不作为的赔偿责任而言,当前理论和实践采用的违法归责为主的行政赔偿归责体系并不十分适合,会引起不作为形态归责脱离赔偿制度约束的问题。归责原则要将自身独有的特征、法律价值要求和立法精神结合在一起,从体现法益的角度,将更多违法归责、过错归责等传统归责原则不能明确归责的行政致害行为纳入国家赔偿范围。有鉴于域外行政法过错归责客观化的特点,行政不作为应明确过错推定的归责原则。本文分为五个部分对行政不作为致害赔偿的归责原则进行研究:绪论部分主要对行政不作为致害赔偿归责原则的研究意义、研究现状、研究对象以及本文将采用的研究方法作了介绍。第一章从行政不作为致害的机理、归责原则的内涵和价值定位、实定法中归责原则的类型三个层面分析了归责原则的法律地位。致害机理层面,分别介绍了行政不作为的三种主要分类方式。归责原则的内涵和价值定位层面主要是对归责原则作了界定和行政法上的价值分析兼有对公平效率等法的基本价值的体现。在实定法归责原则的类型层面,主要是对现有的归责原则类型作了概述。结合当前的行政行为致害赔偿的理论和实践,主要还是采用违法归责原则为主,但是,过错推定原则因固有的优势开始挑战其中心地位。第二章从价值、功能、标准三个方面分析了违法归责原则的失范问题。具体而言,采用单一的违法归责原则在价值上不符合民法和宪法的精神理念,在功能上不能使公民的合法权益得到尽可能完整的救济,在标准上其相应的准则和依据难以实现对于责任归属以及公民合法权益保护的目的。第三章是将过错推定原则引入行政不作为致害赔偿的可行性认定。基于上文对违法归责原则所存在的缺陷,从而论证我国行政不作为致害赔偿应确立过错推定原则。从行政不作为自身特点并结合域外国家的经验对过错推定原则的适用作出肯定。第四章是对过错推定原则的结构提出建议,主要立足于行政机关“过错”的考察,以及过错推定的对象,即行政不作为的构成要件,过错推定具体应包括三层含义:行政机关客观上具备履行义务的可能性;行政机关主观上有过错;行政机关对其不作为的损害后果具有充分的认知能力以及在意志层面能作为而不作为,只要是在其应当履行职责范围之内的现实损害存在,都可以推定其主观上具有过错,即需承担国家赔偿责任。通过对不同类型的行政不作为中对作为义务的认知,分析无过错的认定和不能为的认定,得出行政不作为致害赔偿应确立过错推定原则的结论。

关键词：行政不作为归责原则过错推定国家赔偿

论医疗侵权责任认定中“违法”与“过错推定”——兼谈《民法典》第一千二百二十二条第一项的适用

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医学与法学 2023年第4期15卷 21-29页

作者：程雪莲西南政法大学重庆市卫生健康委法规处

《民法典》第一千二百二十二条第一项所设定的“违法条款”在理论理解和实务适用中都引发了一些争议,特别是对“违法”之“法”理解得不清晰,对“违法”与“过错推定”之间的关系掌握得不准确,其突出表现为混同了“守法义务”与“注意... 详细信息

《民法典》第一千二百二十二条第一项所设定的“违法条款”在理论理解和实务适用中都引发了一些争议,特别是对“违法”之“法”理解得不清晰,对“违法”与“过错推定”之间的关系掌握得不准确,其突出表现为混同了“守法义务”与“注意义务”、“行政法律责任”与“民事法律责任”、“医疗机构过错”与“医务人员过错”,简化了医疗过错的判断标准,这导致在实务中医方的注意义务被过度强化、医方的法律责任被过度扩张。鉴此,在适用该条款时,应适度限缩“违法”之“法”的范围,建立“诊疗规范”在医疗过错证明中的使用规则,在违反许可类法律规定时适用“违法即过错”推定原则,在违反诊疗类法律规定时适用“近因”推定原则,以及在违反病历类法律规定时适用证据推定规则。

关键词：医疗侵权违法过错推定因果关系

过错推定:风险社会中保护个人法益的一个利器

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学海 2007年第3期 188-193页

作者：方恩升上海电机学院社科系

自19世纪下半期以来,工业事故和交通事故的损害赔偿纠纷频繁,过错推定日益成为应对风险社会中诸多社会问题的一个重要法律手段。我国多数学者认为过错推定隶属于过错责任原则的特殊形式,不是独立的侵权归责原则。但为了应对高科技、分... 详细信息

自19世纪下半期以来,工业事故和交通事故的损害赔偿纠纷频繁,过错推定日益成为应对风险社会中诸多社会问题的一个重要法律手段。我国多数学者认为过错推定隶属于过错责任原则的特殊形式,不是独立的侵权归责原则。但为了应对高科技、分工细化背景下的医疗纠纷、环境污染等纠纷,及动物致人伤害等冲突,更好地保护受害人的利益,同时也促使控制危险的一方当事人努力减少侵害,我国应该把过错推定独立成为一个侵权归责原则。过错推定中一个值得注意的倾向是,国内一些人士把汉德公式运用到医疗纠纷分析中,这可能会弱化借过错推定保护患者的立法意图。

关键词：过错推定侵权归责原则医患纠纷汉德公武

论伪造、篡改病历的过错推定责任——兼评《侵权责任法》第五十八条

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论伪造、篡改病历的过错推定责任——兼评《侵权责任法》第五十八...

作者：胡峻上海交通大学

学位级别：硕士

病历是指医务人员在医疗活动过程中形成的文字、符号、图表、影像、切片等资料的总和,包括门(急)诊病历和住院病历。病历的最基本要求是客观、真实的反映患者的疾病情况,因此,病历的质量是医院医疗质量、学术水平及管理水平的最直接反... 详细信息

病历是指医务人员在医疗活动过程中形成的文字、符号、图表、影像、切片等资料的总和,包括门(急)诊病历和住院病历。病历的最基本要求是客观、真实的反映患者的疾病情况,因此,病历的质量是医院医疗质量、学术水平及管理水平的最直接反应。在发生医疗争议时,病历也是帮助判定法律责任的重要依据。因此,我国《侵权责任法》将严重违反病历资料管理的行为作为推定医疗机构有过错的事实依据,该法第58条规定“患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:??(3)伪造、篡改或销毁病历资料”。但该法实施至今六年,仍存在对立法意旨理解的争议,其为过错认定的法定事由,还是过错推定的事实依据?医疗机构可否抗辩?在司法适用中,多数判决又显得过于生硬,对于伪造、篡改病历资料认定依据和认定标准的阐述并不清楚。因此,有必要对相关的认定标准及法律后果加以说明、分析。本文共分为三个部分:第一部分介绍了部分伪造、篡改病历资料案件的诉辩和审理情况,通过对这些案例的观察发现,法院对于患者提出的伪造、篡改病历问题往往回应地较为武断,即使在有鉴定意见支持的情况下,仍然难以得到患者的认同。同时本文在这部分介绍了过错推定的基本概念,并通过对主流观点以及对第58条内容的分析,得出两个结论:首先,第58条中所称的“推定”实际上是“视为”之意;其次,第58条第3项不仅是过错推定,还包括了因果关系推定。第二部分分析了司法实践当中伪造、篡改病历资料的具体适用。首先是对于医疗机构的病历管理规范和具体义务做了一个简要的说明,其次是对“伪造、篡改”的理解以及病历资料真伪不明情况下的处理。同时,随着电子化程度的提高,电子病历逐渐成为一种趋势,而与此相关的法律规范依然相对滞后,因此对于电子病历的争议也愈加多发。尤其是,针对目前实务当中出现的电子病历鉴定问题——这已经被作为一种常规的诉讼策略提出——在目前的法律框架下进行分析,并得出限制鉴定的结论。第三部分是与适用伪造、篡改病历有关的一些具体问题。首先是关于伪造、篡改的举证责任。理论上,患者欲依据第58条进行主张的,需要对因果关系、过错、损害后果加以证明,而实际上,患者需证明的内容还包括第58条列举情形本身。同时,考虑到目前医疗损害纠纷当中,无论是因果关系的证明,还是第58条列举情形本身的证明,在实践中都需要通过医疗损害鉴定来实现。而现在鉴定问题已经成为诉讼当中双方当事人争议最为激烈的内容,因此,在这一部分,附带对上海市目前的医疗损害鉴定制度从实务的角度进行了一定的分析。

关键词：医疗损害责任过错推定医疗损害鉴定电子病历

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《民法典》中无过错与过错推定归责的差别

济宁学院学报 2021年第3期42卷 90-96页

作者：陈小华柳州工学院马克思主义学院广西柳州545616

《民法典》中规定的无过错归责原则与过错推定归责原则极为相似,容易混淆,从而导致与有过失规则的泛用。无过错归责原则与过错推定归责原则的适用,存在四个方面的差别:推定的过错是可以通过反驳推翻的,侵权行为成立的构成要件不同,法律... 详细信息

《民法典》中规定的无过错归责原则与过错推定归责原则极为相似,容易混淆,从而导致与有过失规则的泛用。无过错归责原则与过错推定归责原则的适用,存在四个方面的差别:推定的过错是可以通过反驳推翻的,侵权行为成立的构成要件不同,法律条文的表述方式不同以及适用过失相抵规则或免责规则的情形不同。区分无过错归责原则与过错推定归责原则的适用情形,有利于准确判定行为人的责任。

关键词：《民法典》无过错过错推定归责

第三方平台商标间接侵权的过错推定——兼评《电子商务法(草案)》第19条第2款

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广东外语外贸大学学报 2019年第1期30卷 103-108,117页

作者：徐利丽烟台大学法学院山东烟台264003

是否具有主观过错,是判定平台商承担侵权损害赔偿最核心也最具争议的要件。著作权与商标权在排他权利类型上存在重大差异决定了后者无法规制"通过网络以信息形式"实现的行为,平台商关于商标侵权的认定存在着不小的技术难度,况且它也没... 详细信息

是否具有主观过错,是判定平台商承担侵权损害赔偿最核心也最具争议的要件。著作权与商标权在排他权利类型上存在重大差异决定了后者无法规制"通过网络以信息形式"实现的行为,平台商关于商标侵权的认定存在着不小的技术难度,况且它也没有资格做出这样的法律事实判断,一次用尽的权利限制更为侵权判断增添了不确定因素,因此《电子商务法(草案)》的规定不妥。平台商经通知未移除只是不能进入"避风港"免责却不能依此贸然推定过错,此外商标领域中红旗原则适用空间也更狭小。平台商检查监控义务由法律强制规定虽有不妥,但该义务可以源于合同约定。

关键词：电子商务第三方平台商标间接侵权检查监控义务过错推定通知移除规则

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法经济学视角下的医疗过错推定

医学与法学 2020年第4期12卷 56-60页

作者：刘志恒李一珊昆明市五华区人民法院云南北控水务有限公司

《侵权责任法》第五十八条的适用司法实践中存在诸多困境,未能实现立法理想的制度设计效果,理论界和实务界对之亦缺少全面而深入的研讨。本文以法经济学分析方法,将医疗机构遵守第五十八条时的预防成本和预防收益,结合举证责任分配制度... 详细信息

《侵权责任法》第五十八条的适用司法实践中存在诸多困境,未能实现立法理想的制度设计效果,理论界和实务界对之亦缺少全面而深入的研讨。本文以法经济学分析方法,将医疗机构遵守第五十八条时的预防成本和预防收益,结合举证责任分配制度、鉴定及诉讼成本等问题结合进行探析,得出其不能完成相应侵权法归责目的、且缺少得到积极适用现实条件的结论,进而解释该法条适用困境的原因。

关键词：医疗纠纷过错推定法经济学