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乡村社会纠纷的软法规制研究

乡村社会纠纷的软法规制研究

作者：田萍河北师范大学

学位级别：硕士

乡村治理是国家治理的基石,亦是乡村振兴的基础。近年来,随着乡村振兴战略的不断推进,乡村社会在政治、经济、文化等各方面呈现出高质量、高效率发展态势的同时,乡村社会纠纷问题也日益严重,极大的影响了村民正常的生产生活以及乡村社... 详细信息

乡村治理是国家治理的基石,亦是乡村振兴的基础。近年来,随着乡村振兴战略的不断推进,乡村社会在政治、经济、文化等各方面呈现出高质量、高效率发展态势的同时,乡村社会纠纷问题也日益严重,极大的影响了村民正常的生产生活以及乡村社会的和谐稳定,如何对其进行有效规制是目前亟需深入研究的重要论题。软法是制定更能够体现民主协商和公众参与,且不依赖国家强制力保障实施的法规范。软法规制具有规制成本低、更具灵活性和多样性以及规制效果更好的优势,无疑是规制乡村社会纠纷的上佳选择。鉴于此,论文以乡村社会纠纷软法规制为研究对象,在乡村社会纠纷化解以及软法的研究成果之上,运用实证研究法、比较分析法、文献研究法等方法力求全面地证成软法在规制乡村社会纠纷中的优势,并针对性地提出软法在规制乡村社会纠纷中存在的问题及解决思路,以进一步推动乡村社会法治化的实现和乡村振兴战略的新进程。除引言与结语外,全文共分为四个部分。第一部分是对乡村社会纠纷和软法相关概念、特征的描述以及对软法规制及必要性的介绍,为下文的论述奠定了基础。第二部分是对软法规制乡村社会纠纷理论基础和价值的论述。首先指出乡村社会纠纷软法规制以法律多元主义理论、法律自创生系统理论、公共治理理论、协商民主理论为基础,理论基础深厚;其次介绍了软法规制乡村社会纠纷较于其他纠纷规制方式所具有的优越价值。第三部分是对当下乡村社会纠纷软法规制现状及存在问题的阐述。先结合实地调研的具体情况对我国乡村社会纠纷软法规制的现状从软法规范依据和多元主体、实施方式以及实现方式四个方面进行梳理,然后对目前软法规制存在的软法依据不完善、主体有缺陷、实施有障碍与环境保障不充分的问题展开全面的论述。第四部分是针对乡村社会纠纷软法规制现存问题提出了相应的完善建议。针对上述乡村社会纠纷软法规制存在的问题从完善软法规制的规范依据、弥补规制主体的缺陷、消除软法规制的实施障碍、加强软法规制的环境保障四个方面进行完善。

关键词：乡村社会纠纷软法软法规制

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集体行动困境下的环境金融软法规制

现代法学 2015年第4期37卷 112-125页

作者：方桂荣浙江师范大学法政学院浙江金华321004

作为环境责任的重要承担者,金融业在如何实现可持续发展的设问中选择了环境金融这一路径,而快速发展中的环境金融又需要接受法律规制。综合考量环境金融的兴起背景与自身属性,软法规制应是规范与促进环境金融发展的现实选择。不仅因为... 详细信息

作为环境责任的重要承担者,金融业在如何实现可持续发展的设问中选择了环境金融这一路径,而快速发展中的环境金融又需要接受法律规制。综合考量环境金融的兴起背景与自身属性,软法规制应是规范与促进环境金融发展的现实选择。不仅因为软法规制是金融业可持续发展的最好回应,还因为环境金融软法的表现形式、功能与效力从不同视角充分展示着它的规制优势。然而,集体行动困境在一定程度上抑制了软法规制效能的发挥,具体诱因包括软法的立法质量低下、实际约束力脆弱与实施环境不良等多种不利因素。根据法治化原则与精神,环境金融软法规制应从组织体系、立法体系与监督体系三方面进行优化发展,以提升其规制效能。

关键词：可持续发展环境金融软法规制集体行动困境

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民间借贷的软法规制研究

民间借贷的软法规制研究

作者：李首翰西南政法大学

学位级别：硕士

民间借贷在我国社会金融体系中发挥着重要作用,然而单一的硬法刚性规制基于缺乏柔性与张力,强制性的刚性治理模式反而容易诱发利益冲突,于是一种弥补硬法局限的民间借贷软法治理模式应运而生。它主张以协商民主和对话为基础,通过指导、... 详细信息

民间借贷在我国社会金融体系中发挥着重要作用,然而单一的硬法刚性规制基于缺乏柔性与张力,强制性的刚性治理模式反而容易诱发利益冲突,于是一种弥补硬法局限的民间借贷软法治理模式应运而生。它主张以协商民主和对话为基础,通过指导、劝说、调解等柔性社会治理方式的运用,来解决民间借贷衍生的金融纠纷和金融风险。构建健全的民间借贷软法规治理模式,是推动民间借贷活动正规化发展的可寻路径。本文由引言、正文和结语三部分构成,其中正文包括以下四个部分:第一部分为民间借贷软法规制的必要性与基本理念。从民间借贷的硬法规制异变展开突出硬法刚性规制会导致一些问题,即硬法规制会致使民间借贷畸形化、地下化和污名化,进而分析硬法刚性规制本身存在欠缺民主协商、存在规制盲区等固有缺陷。正是由于硬法规制的种种弊端,基于软法规制既与本土性和地域性色彩浓厚的传统民间借贷相契合,也与陌生人社会下的网络借贷的特征相契合,民间借贷的软法规制模式应运而生。此外,厘定民间借贷软规制的基本理念,是科学合理地制定和实施软法规范的基本前提。本文主要确立了金融公平理念、金融共享理念以及绿色金融理念,对民间借贷的软法规制提供大方向的指引。第二部分为民间借贷软法规制的运行机制。具体而言,从规范结构来讲,民间借贷软法规范的渊源主要包括国家层面的软法和民间层面的软法两大类;从实施方式来讲,软法规范依靠的是由社会公权力、社会压力、激励机制等产生的“软约束力”;从治理功能来讲,软法规范具有柔性规制传统民间借贷活动、能及时回应创新的规则诉求和弥补刚性监管缺漏的功能;从实现方式来讲,软法规范以非司法中心主义为基本立场,民间借贷领域的软法规范一般不被司法适用。第三部分为民间借贷软法规制的现实困境。从制定层面而言,软法规则的生成是多方主体利益博弈的结果,但由于多方主体之间力量的不均衡,有可能导致软法规则成为实现强势群体利益诉求的手段。从实施层面而言,由于软法的实施不依靠国家强制手段,而是主要通过社会公权力、信誉压力、利益机制以及国家权威来约束交易主体的行为,所以在具体实施过程中可能无法产生实效。第四部分为民间借贷软法规制的完善路径。该部分认为民间借贷软法规制完善路径的重心在于法治化发展,结合这一要求,笔者认为,首先要从完善立法协商机制、立法指导机制和立法审查机制来健全民间借贷软法规制的规则体系;其次通过加强对交易主体的教育和扶持民间借贷行业自律组织的发展来优化民间借贷软法规制的主体结构;最后通过健全信用体系、设立信息披露制度和执行监督机制来完善相应的配套机制。

关键词：民间借贷软法规制完善路径

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论企业社会责任的软法规制

论企业社会责任的软法规制

作者：王凯慧华中师范大学

学位级别：硕士

企业社会责任理论发端于二十世纪初的美国,至今已成为国际社会共同关注并积极践行的热点问题。随着企业社会责任的勃然兴起,践行企业社会责任急需相关法规的指引和规制。软法作为一种强有力的助推力,在实现企业社会责任的道路上发挥了... 详细信息

企业社会责任理论发端于二十世纪初的美国,至今已成为国际社会共同关注并积极践行的热点问题。随着企业社会责任的勃然兴起,践行企业社会责任急需相关法规的指引和规制。软法作为一种强有力的助推力,在实现企业社会责任的道路上发挥了不容忽视的作用。由于软法缺少国家强制力的保障,以软法规制企业社会责任就变得并不确定。如何突破这个困境,让软法的引导和规制效果得以展现,我们可以尝试将软法与司法能动主义结合,“软”、“硬”并行,探索适合我国企业社会责任实现的路径。本文主要包括三个部分：第一部分是关于企业社会责任的缘起与发展沿革。企业社会责任的思想最早可以追溯到古希腊时期,但现代企业社会责任理论最早出现于20世纪20年代。企业社会责任理论经历了从经济责任论到道德责任论、法律责任论、超越法律责任论的发展演进。20世纪90年代,企业社会责任开始传入我国,很快引起社会各界的关注,部分企业也开始了承担社会责任的实践,但总体而言,企业社会责任的研究和实践目前在我国均处于起步阶段。第二部分是关于企业社会责任软法规制的正当性与可行性的分析。“软法”与“硬法”相对而称,具有柔性约束力。以软法规制企业社会责任,可以克服“硬法”规制和道德约束之不足,有助于推动企业自律,有助于企业降低管理成本,节约社会资源,具有正当性。同时,软法与企业社会责任存在内在的契合性,以软法规制企业社会责任具有可行性。第三部分是关于司法能动主义与企业社会责任软法规制关系的探讨。司法能动主义的核心是司法自由裁量权的行使。在软法规制企业社会责任过程中,由于缺少国家强制力保障,进而无法确保企业承担社会责任行为的有效性和规范性。将司法能动引入到企业社会责任软法化中,可以在一定程度上解决问题,具有必要性和可行性。但在我国目前,要达成此目标,还需要在若干方面进行改革和完善。

关键词：企业社会责任软法规制司法能动主义

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网购刷单行为的软法规制研究

网购刷单行为的软法规制研究

作者：钱艳艳西南政法大学

学位级别：硕士

随着网络购物成为我国重要的消费方式后,网购刷单的问题愈发显得严峻。网购刷单行为是网络购物领域典型的违法行为,如何对其进行有效规制是目前亟需深入研究的重要论题,但是目前已有的研究大多还是强调硬法规制的手段,鲜有文献系统研究... 详细信息

随着网络购物成为我国重要的消费方式后,网购刷单的问题愈发显得严峻。网购刷单行为是网络购物领域典型的违法行为,如何对其进行有效规制是目前亟需深入研究的重要论题,但是目前已有的研究大多还是强调硬法规制的手段,鲜有文献系统研究网购刷单行为的软法规制,这不利于更好的规制网购刷单行为。网购刷单行为作为网络购物领域的典型违法行为,具有技术性、灵活性、隐蔽性等特征,使用传统的硬法规制,难以达到规制目的。而软法的协商性、专业性、灵活性和实效性正能契合网购刷单行为的特征,能够有效的达到规制目的。有鉴于此,除引言和结语外本文分为四个部分论述。第一部分主要论述什么是网购刷单行为,详细介绍网购刷单行为的概念、成因和危害后果。网购刷单行为指的是卖家为了增加销量、提高信誉、贬损对手等目的而采取的一系列虚假交易行为。由于网购市场诚信经营理念的缺失、参与主体法律意识的薄弱、具体规则的不合理和监管方式的落后,使得网购刷单行为从萌芽状态发展为成熟状态并愈演愈烈,从而导致消费者、经营者和网络购物平台的合法权益受损,网络信任关系和诚信体系构建障碍,网购市场正常竞争秩序的形成阻碍。第二部分重点论述为什么需要软法来规制网购刷单行为。从网购刷单行为硬法规制存在的困境入手,指出并分析网购刷单行为着重采用软法规制的原因。该部分先简要介绍了软法的内涵和网络社会软法规制的现状,之后着重论述目前网购刷单行为硬法规制的困境,包括规制理念滞后、规制依据僵化、规制主体权责模糊和规制措施不合理,从而引出针对网购刷单行为应采用软法规制。接下来再详细的从价值、理论和实践三个层面分析网购刷单行为采用软法规制的原因。价值层面来说,网购刷单行为和软法共同蕴含自由、民主和效益的价值;理论层面来说,网购刷单行为软法规制的前提要求是法概念的演进、社会根源是网络社会理论的提出、本质要求是公共治理理论的兴起;实践层面来说,网购刷单行为领域开放性、技术性、多变性、隐蔽违法性和软法规制协商性、专业性、灵活性、实效性存在契合。第三部分重点阐述当下网购刷单行为软法规制的现状和存在的问题。上文引出网购刷单行为应采用软法规制,这部分开始针对软法规制进行详细论述。先对我国目前网购刷单行为软法的现状进行梳理,包括国家制定的弹性条款和规范性文件、网络购物平台制定的自治网规、行业协会商会的自律规则等,从中总结出已有的软法规制存在制定、实施和软硬法规制互动障碍问题。网购刷单行为软法制定缺陷包括制定主体重心偏移、程序规范缺失和内容不完善;实施障碍包括对象不明确、实效异化、救济和监督机制的缺失;还有网购刷单行为软法规制和硬法规制的互动存在问题包括边界不明确和对接机制不完善。第四部分依据上述第三部分的问题提出相应的完善建议。宏观上从提升网络诚信理念、网络交易市场秩序价值和网络多元规制意识方面进行完善,微观上从上述软法规制存在制定、实施和互动三个方面问题进行完善。网购刷单行为软法制定方面加强制定主体的多元性、程序的民主性和内容的完善性;网购刷单行为软法实施方面进一步强化网购刷单行为的识别,提高规则的法律实效和完善软法救济和监督机制;网购刷单行为软法规制和硬法规制的互动方面需要进一步明确规制边界和对接机制。

关键词：网购刷单行为软法规制硬法规制诚信

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互联网不正当竞争行为的软法规制研究

互联网不正当竞争行为的软法规制研究

作者：叶明智西南政法大学

学位级别：硕士

随着互联网经济的快速发展,特别是伴随着技术进步与商业模式的创新,互联网不正当竞争行为不断涌现。互联网不正当竞争行为具有技术性、复杂性、隐蔽性及阶段性等特征,与传统不正当竞争行为在行为构成、表现形式等方面存在较大差异,虽然... 详细信息

随着互联网经济的快速发展,特别是伴随着技术进步与商业模式的创新,互联网不正当竞争行为不断涌现。互联网不正当竞争行为具有技术性、复杂性、隐蔽性及阶段性等特征,与传统不正当竞争行为在行为构成、表现形式等方面存在较大差异,虽然近年来司法机关依据一般条款规制该类行为在一定程度保证了互联网市场的有序发展,同时2017年《反不正当竞争法》也通过类型化的方式对其进行规定,但是以《反不正当竞争法》为代表的具有稳定性、滞后性、僵硬性的硬法在规制该类行为时仍存在成本较高、回应性不足等问题。以社会多元治理与合作监管等理念为指引的软法规制,与互联网不正当竞争行为在诸多方面具有契合性,能够弥补硬法规制的不足。虽然学界对互联网不正当竞争行为规制与软法规制（治理）均进行了较多的研究,但是将两者结合进行研究并系统总结互联网不正当竞争行为软法规制必要性、可行性,并针对实践中存在的软法规制显现出的问题而提出对策的较少。有鉴于此,本文立足于互联网不正当竞争行为软法规制的现实可行性与规制不足两大基本问题,采用案例分析、规范研究及文本研究等多种研究方法,力求较为全面地证成互联网不正当竞争行为软法规制的可行性,并有针对性地提出软法规制问题的解决思路,在软硬法协作规制的视阈下对互联网不正当竞争行为进行有效规制。本文遵循“发现问题→分析问题→解决问题”的分析进路展开研究。具体而言:一方面,针对互联网不正当竞争行为的特殊性,论证互联网不正当竞争行为软法规制的必要性与可行性;另一方面,在梳理互联网不正当竞争行为软法规制存在问题的基础上提出系统的解决思路。文章除了导论、结语外,主要由以下四部分组成:第一部分:互联网不正当竞争行为软法规制的基本理论。首先,介绍互联网不正当竞争行为内涵及其区别于传统不正当竞争行为的特殊性。其次,在介绍软法规制概念及渊源的基础上导出规制互联网不正当竞争行为的软法的渊源构成,主要包括行业标准、自律规范与自律公约、平台规则等。第二部分:互联网不正当竞争行为软法规制的必要性与可行性。首先,从硬法规制成本较高且具有滞后性、僵硬性,互联网不正当竞争行为与硬法的经验性规制相冲突,《反不正当竞争法》规制方法落后、行政机关机关依据匮乏等方面论证软法规制的必要性。最后,在介绍软法规制必要性的基础上,分析软法规制的可行性,包括其与互联网不正当竞争在行为特征等方面契合并具有较低的规制成本,提出软法规制符合互联网发展所要求的社会多元治理与合作监管理念,并且与《反不正当竞争法》在规制功能上相契合。第三部分:互联网不正当竞争行为软法规制的主要问题。主要从制定主体、实施效力和实施机制等方面展开分析。在制定主体层面,存在制定主体多元性体现不足、消费者参与机制不完善及制定主体价值偏好等问题,在实施效力与机制层面,指出软法规制效力不足、体系规范性不强及软硬法协调规制不足等方面的问题。第四部分:互联网不正当竞争行为软法规制的对策。首先应当确定软法规制的法定地位;其次需明确互联网不正当竞争领域软法制定主体与理念,包括要完善行业自律组织、互联网企业、消费者的软法制定参与机制,并以硬法为指引进行软法规范的制定;第三,要提升软法规制效力,建立健全行业协会和互联网平台的内部调解功能,实现规制互联网不正当竞争软法规范的体系化及动态性调整,完善司法与行政对互联网不正当竞争行为软法规制的保障功能。

关键词：互联网不正当竞争行为反不正当竞争法软法规制

第三方交易平台中不正当竞争行为软法规制研究 ——兼论与硬法规制的耦合

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第三方交易平台中不正当竞争行为软法规制研究 ...

作者：何新娟西南政法大学

学位级别：硕士

“互联网+”时代的到来,使电子商务已然成为推动我国市场经济发展的新动力,也为市场主体提供了新的竞争平台。但由于我国电子商务起步较晚,发展还不成熟,内部自治不受重视和外部强制力规范的缺失,故出现了种种乱象。其中较为突出的就是... 详细信息

“互联网+”时代的到来,使电子商务已然成为推动我国市场经济发展的新动力,也为市场主体提供了新的竞争平台。但由于我国电子商务起步较晚,发展还不成熟,内部自治不受重视和外部强制力规范的缺失,故出现了种种乱象。其中较为突出的就是经营者借助第三方交易平台这一虚拟市场所实施的各种不正当竞争行为。本文系统论证了该交易模式中几种典型不正当竞争行为。并分析了硬法在应对这些具有第三方交易平台特性的新型不正当竞争行为过程中存在的不足。进而引入第三方交易平台自治的软法规制路径,并寻求软法规制与硬法规制路径的耦合。以期使第三方交易平台处于有序的公平竞争状态,消费者和诚信经营者的合法权益能够得到有效的保障。除导论与结语外,正文分为五章,分别围绕以下内容展开论述:第一章:第三方交易平台中不正当竞争行为的一般理论。本章论述了第三方交易平台的运营模式和相关主体涉及的法律关系。在此基础上通过与传统的不正当竞争行为和自营型交易模式中的不正当竞争行为进行对比,明确了第三方交易平台中不正当竞争行为的特殊性。并对该交易模式下典型的不正当竞争行为进行系统性列举。第二章:第三方交易平台中不正当竞争行为的硬法规制。针对第一章列举的第三方交易平台中的新型不正当竞争行为,分析了由《反不正当竞争法》为基础的硬法对其进行规制的必要性,以及硬法规制存在的回应性不足,调整方法滞后和规制成本较高等缺陷,同时提出硬法上的完善建议。为后文引入第三方交易平台自治的软法规制路径作了理论铺垫。第三章:第三方交易平台中不正当竞争行为软法规制的自洽性分析。本章在第二章论述的基础上,结合第三方交易平台中不正当竞争行为的特殊性,分析论证了平台自治规范的软法特性和规制优势,为该领域不正当竞争行为的规制提出了不同于传统的软法规制理路。第四章:第三方交易平台中不正当竞争行为软法规制的路径构建。通过上一章的分析可知平台自治规范在该领域不正当竞争行为的规制中具有种种优势。为了使这些优势得到充分的发挥,就需要对具体的规制路径进行理论构建。第五章:第三方交易平台中不正当竞争行为软法与硬法规制路径的耦合。单纯的硬法规制或软法规制都不足以有效应对该领域中的新型不正当竞争行为。软法和硬法规制各有其所长和所短,硬法之所短正是软法之所长,软法之所缺正是硬法之优势所在。二者相互借鉴、相互补足,只有将二者结合起来才能形成规制合力,共同致力于第三方交易平台中竞争秩序的维护。

关键词：第三方交易平台不正当竞争行为硬法规制软法规制耦合

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论城管执法的软法规制

论城管执法的软法规制

作者：江丹湖南大学

学位级别：硕士

城管执法是指将若干有关行政机关的城市管理领域的行政处罚权集中由一个行政机关统一行使，原有关行政机关不再行使已集中统一行使的这部分行政处罚权。城管执法主要是行政处罚权的相对集中，是构成相对集中行政处罚权制度的重要内容。... 详细信息

城管执法是指将若干有关行政机关的城市管理领域的行政处罚权集中由一个行政机关统一行使，原有关行政机关不再行使已集中统一行使的这部分行政处罚权。城管执法主要是行政处罚权的相对集中，是构成相对集中行政处罚权制度的重要内容。对城管执法的规制以前一直是硬法规制为主，这有利于解决职责交叉、多头执法、执法扰民、效率低下和行政执法机构膨胀等问题。然而硬法规制的种种不足也催生了软法对城管执法的规制，只有软法与硬法的结合，才能更好的规制城管执法。但是现在对城管执法的软法规制还存在一些问题：城管执法领域软法创制过程缺乏民主，软法的创制未遵守法定程序，创制过程封闭缺乏民主;软法对城管执法的实体规范不完善，对裁量权的规制乏力;软法对城管执法的程序规范阙如，缺乏统一的执法程序软法规范，对人性化执法手段的规定不明确;软法对城管执法监督的软约束;软法对城管的责任追究规定不完善。这些问题的产生有多方面的原因：在观念上，执法理念落后，市民软法知识的不全面;在政治方面，社会组织的作用发挥有限，政府对软法机制的支持不足;在理论上，软法研究起步晚;对法治原则的认识不全面;在法律方面，软法与硬法的良性互动不足，软法也存在先天理性的不足。因此必须完善软法对城管执法的规制：增强城管领域软法创制过程中的民主，健全软法对城管执法的实体规定，完善软法对城管执法的程序规定，加强软法对城管执法的监督力度，完善软法对城管执法的责任追究机制。

关键词：相对集中行政处罚权城管执法软法规制

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通过宪法的商谈:行政裁量的软法规制

厦门大学法律评论 2014年第2期 116-127页

作者：戴激涛广东财经大学法学院

对行政裁量的规制一直是学术界的一个理论难题。理性裁量作为行政裁量规制的核心目标,内在地要求公众与政府之间的合作治理。晚近西方兴起的商谈理论认为,通过以宪法为中心的商谈机制可以调整与修正传统行政裁量控制模式的系统性偏见,... 详细信息

对行政裁量的规制一直是学术界的一个理论难题。理性裁量作为行政裁量规制的核心目标,内在地要求公众与政府之间的合作治理。晚近西方兴起的商谈理论认为,通过以宪法为中心的商谈机制可以调整与修正传统行政裁量控制模式的系统性偏见,平衡公民权利与国家权力的紧张关系,促进行政裁量的结构合理化,以实现理性裁量。在行政裁量领域,宪法商谈建制化既需要培养具有商谈能力的公民,又要求完善公民权利保障制度和建构灵活高效的商谈程序制度。

关键词：行政裁量商谈宪法商谈软法规制