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论诉讼和解的本质与我国诉讼和解制度的重构

求实 2006年第Z3期 76-77页

作者：莫然中山大学广东广州510631

　　诉讼和解制度,是指民事诉讼当事人在诉讼过程中自主协商,达成协议,最终解决纠纷终结诉讼的行为.作为替代诉讼解决纠纷的方式,该制度在我国民事诉讼法中由法院调解制度和当事人和解制度共同构成,但是由于当时没有更加深入研究诉讼和... 详细信息

　　诉讼和解制度,是指民事诉讼当事人在诉讼过程中自主协商,达成协议,最终解决纠纷终结诉讼的行为.作为替代诉讼解决纠纷的方式,该制度在我国民事诉讼法中由法院调解制度和当事人和解制度共同构成,但是由于当时没有更加深入研究诉讼和解制度的本质,加上为了适应当时具体国情,我国的诉讼和解制度的设置并不十分成功.……

关键词：诉讼和解法院调解纠纷解决判决程序当事人和解

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试论民事诉讼和解的契约化

试论民事诉讼和解的契约化

作者：刘瑶北京林业大学

学位级别：硕士

源于罗马法对于公法和私法传统划分,已经被现代社会广泛接受,尤其是大陆法系国家。一直以来,在私法领域当事人贯彻契约自由原则,凭借自己意志缔结契约,处分权利义务;在公法领域,则一直延续不自由的原则。但是,20世纪后半期,尤其是20世... 详细信息

源于罗马法对于公法和私法传统划分,已经被现代社会广泛接受,尤其是大陆法系国家。一直以来,在私法领域当事人贯彻契约自由原则,凭借自己意志缔结契约,处分权利义务;在公法领域,则一直延续不自由的原则。但是,20世纪后半期,尤其是20世纪70、80年代以来,伴随着经济的全球化浪潮,现代法治社会公法和私法彼此之间交融渗透,公法私法化(契约化)逐步出现。对于民事诉讼的解决,我国通常使用调解或判决的方式,调解已经成为法院主导的最重要的纠纷解决方式,《民事诉讼法》对于诉讼和解的规定,则形同虚设。不仅法律没有对其程序、性质、构成、法律效力加以规定,实践中更是将诉讼和解与调解混淆处理。由于我国对于诉讼和解的立法缺失以及实践中的混同,使得许多弊端已经暴露出来,致使我国的诉讼和解制度应有的功能难以充分、有效地发挥,不能适应现代市场经济条件下多元化解决纠纷机制的实际需要。因此,笔者认为应当对诉讼和解制度加以研究,分析诉讼和解制度在我国建立的必要性,并提出建议,以期促进我国诉讼和解制度的完善。全文除结语部分共分为五章内容。第1章,提出本文将要研究的问题。第2章,介绍民事诉讼和解契约的概述。通过对于契约、诉讼契约概念的分析,进而引出诉讼和解契约这一概念。该部分还介绍了各国学者对于诉讼和解性质的学说,笔者通过对比分析认为两行为竞合说更为可取,并在此基础上展开下文内容。第3章,将英美法系、大陆法系对于民事诉讼和解契约的立法规定、判例以及学理介绍加以介绍分析。为我国诉讼和解契约化制度的建立和完善提供借鉴。第4章,分析我国民事诉讼和解契约化,通过构建民事纠纷解决类型的模型图,逐步分析,发现我国纠纷解决制度中对于诉讼和解的缺失,从而寻求诉讼和解机制的需要、其缺失的原因及造成的弊端,并在此基础上探讨我国进行诉讼和解契约化的必要性。第5章,对我国的诉讼和解提出立法建议。主要从诉讼和解的程序、构成要件、法律效力以及瑕疵救济这几方面展开,提出一个较全面的立法构想。

关键词：诉讼和解契约化立法建议

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民事诉讼和解制度初探

民事诉讼和解制度初探

作者：王雪玲郑州大学

学位级别：硕士

随着民事纠纷越来越呈现出上升的趋势，而随之而来的人民法院的审判工作也越来越艰巨，纠纷当事人似乎都认为将既有纠纷和争议诉诸法院，才能得到完满的解决，这使得人民法院的任务越来越重，从另一个方面考虑，诉讼作为一种纠纷解决机... 详细信息

随着民事纠纷越来越呈现出上升的趋势，而随之而来的人民法院的审判工作也越来越艰巨，纠纷当事人似乎都认为将既有纠纷和争议诉诸法院，才能得到完满的解决，这使得人民法院的任务越来越重，从另一个方面考虑，诉讼作为一种纠纷解决机制虽有其终局的优点，但是也存在一定的弊端：一、从解决纠纷的期限上，诉讼显得过于“漫长”，当事人之间的纠纷可能由于诉讼的原因，使得利益长期得不到保护或者纠纷长期得不到有效解决，所谓“迟到的正义非正义”;二、从解决纠纷的强度上，诉讼显得过于强硬，一旦作出生效判决，即具有既判力，当事人除有法定的情形不得变通;三、诉讼的成本较高，很多人都有打不起官司的感觉;四、从社会功能上讲，当事人通过诉讼解决纠纷，在法庭上唇枪舌战，据理力争，破坏了当事人之间的和气，纠纷解决后，也难免形成对立的气氛，不利于社会和谐和稳定;五、诉讼解决纠纷，在我国来说更多的是体现人民法院的主动参与职能，是人民法院审判权这种公权利的体现，在审判过程中，虽由当事人举证，但是证据的审查和判断都由法院进行，最后的判决(对民事纠纷的处理)也由法院作出，这对当事人的自由处分权是一种限制和剥夺。而诉讼和解制度能够克服正常诉讼的弊端。因为其具有如下优点：一、期限较短，不受程序的过多限制，只要达成和解协议，就可以终结;二、强度较弱，不像诉讼那样一成生效判决，就具有不可撤销的效力;三、诉讼和解成本较低，简便易行;四、诉讼和解不会破坏当事人之间的和气，有利于社会稳定和谐;五、诉讼和解更多的体现当事人对自己民事权利的自由处分权，法院在其中基本上只起到很小的作用，这既符合宪法的人权保障精神，也符合民法中的处分自由和意思自治原则。本文从民事诉讼的基本理论和我国的诉讼和解现状出发，借鉴国外和解制度的宝贵经验，构建我国民事纠纷诉讼中和解制度。本文正文共分为三个部分：第一部分，介绍了民事诉讼和解制度的基本理论。其中包括诉讼和解的概念和特征;诉讼和解的性质;诉讼和解的要件;诉讼和解的效力;诉讼和解与调解的相互关系。

关键词：诉讼和解法院调解合意

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行政诉讼和解之研究

行政诉讼和解之研究

作者：李晓琦西南政法大学

学位级别：硕士

行政诉讼和解制度是与现代公共行政服务性的价值理念和赋予当事人程序选择权的诉讼理念相适应的一项诉讼制度。德国《行政法院法》和我国台湾地区的《行政诉讼法》都对其作出了明确规定，日本学界和实务界也对行政诉讼中能否建立和解制... 详细信息

行政诉讼和解制度是与现代公共行政服务性的价值理念和赋予当事人程序选择权的诉讼理念相适应的一项诉讼制度。德国《行政法院法》和我国台湾地区的《行政诉讼法》都对其作出了明确规定，日本学界和实务界也对行政诉讼中能否建立和解制度展开了热烈的讨论。然而在我国，虽然审判实践中大量的行政诉讼案件因“协调”这一案外和解的方式而撤诉，但没有实体法规范的“协调”显得有些过于随意。为适应我国行政法治发展的需要，通过立法把行政诉讼和解制度纳入法治的轨道，对于实现诉讼经济、提高行政效能、保障公民的合法权益都具有重要意义。本文以行政诉讼和解制度的本来内涵和在我国的引进、运作为两大主线，试图通过对行政诉讼和解制度相对系统、深入的展示，结合我国目前的行政诉讼立法与司法实践，探讨行政诉讼和解制度在我国确立的理论基础、现实可行性及未来的构建，以期对我国行政诉讼制度的改革和发展有所助益。本文除引言外，主要包括四个部分。第一部分：行政诉讼和解之界定。本部分是从行政诉讼和解的涵义及行政诉讼和解的法律性质两个方面展开论述的。首先，认为现代意义上的行政诉讼和解可以定义为：当事人于诉讼系属中(已系属且仍系属中)，依法定程序在法官面前就系属诉讼标的之权利义务关系，自愿约定互相让步，以解决纠纷、终结诉讼全部或一部为目的的合意行为。接着，将行政诉讼和解与相近的几个概念，如诉讼外和解、民事诉讼和解、法院调解等一一比较。然后，通过援引和分析民事诉讼法学界对诉讼和解法律性质的四种学说，认为行政诉讼和解同时具有公法契约和诉讼行为的性质，二者是相互依存之关系，故赞同采“一行为两性质说”。第二部分：行政诉讼和解的效力与理论基础。效力方面主要论述了行政诉讼和解的羁束力、确定力、执行力、形成力。对于行政诉讼和解是否具备形成力，国内外学界对此点的探讨均相当匮乏，笔者通过讨论行政和解契约的性质，认为应采“有限制的包含物权行为说”，从而表示在特定情况下应该承认诉讼和解的形成力．接着，对效力来源之理论基础进行了深入分析。认为行政诉讼和解的内在驱动来自于当事人程序选择权，外来策应是现代公共行政改革，另外还有诉讼经济的制度要求与“和”为精义的本土资源。第三部分：我国引入行政诉讼和解的现实可行陸。该部分从三个方面展开论述：一是我国行政诉讼司法实践中已经积累了诸多和解结案的有效经验;二是行政裁量权的广泛存在;三是合理性原则在司法审查中的运用。第四部分：行政诉讼和解制度在我国的构建。此部分从两方面展开，一方面是我国行政诉讼和解研究的理论不足与实践中的现实困境，另一方面是行政诉讼和解制度的设想。设想方面，首先从行政诉讼和解的要件观之，要达成行政诉讼和解须同时具备实体法和程序法两方面的要件。实体法上的要件包括：当事人对和解标的应具有处分权;和解内容须明确;当事人以终止争执、终结诉讼为目的。而对于诸多学者提出的“和解不得违背公益”之要件，笔者认为不应将其作为和解一般性之抽象原则。诉讼要件方面，对是否须具备本案判决之先决要件、诉讼和解的地点和时间限制、与当事人有关的要件、关于诉讼标的的要件等逐一进行了论述。其次，诉讼和解的方式和程序设置上，笔者主张我国语境下应以当事人提出和解方案为常态;当事人或法定代理人并非一定要本人到场，可由特别授权之诉讼代理人代为和解;和解书的制作和和解生效的时间，笔者亦有具体安排。最后，论及行政诉讼和解的瑕疵救济。当诉讼和解有无效或可撤销的原因时，无论是实体法上或诉讼法上的原因，当事人可请求继续审判。对于当事人与第三人间和解有无效或可撤销的原因时，第三人不能援用请求继续审判的救济途径，而应以“另诉”加以请求。

关键词：诉讼和解行政法治诉讼标的程序选择权诉讼经济司法实践诉讼要件民事诉讼法和解制度诉讼行为

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股东代表诉讼和解制度研究

股东代表诉讼和解制度研究

作者：张明正西南政法大学

学位级别：硕士

浙江和信电力开发有限公司股东代表诉讼和解案是我国股东代表诉讼和解方面的一个典型判例。本文以该案为基础，探讨股东代表诉讼和解涉及到的有关问题。引言以下，本文主要分为三个部分：第一部分，股东代表诉讼和解之可行性。股东代表... 详细信息

浙江和信电力开发有限公司股东代表诉讼和解案是我国股东代表诉讼和解方面的一个典型判例。本文以该案为基础，探讨股东代表诉讼和解涉及到的有关问题。引言以下，本文主要分为三个部分：第一部分，股东代表诉讼和解之可行性。股东代表诉讼的诸多弊端为诉讼和解提供了解决契机。只要和解能保证当事人意思自治、有助于维护公司内部关系的稳定、尊重了公司本权的处分、最终的结果有助于维护公司的利益，就应当肯定股东代表诉讼和解制度的实践价值。第二部分，股东代表诉讼和解的基本条件。主要有实体及程序两大类。实体条件包括：股东代表诉讼和解的当事人限定在原告股东、被告侵权人以及公司三方之内;股东代表诉讼和解的内容及形式也应符合法律规定及当事人的约定;和解过程中还应该遵守善良的商业道德;程序条件包括：和解程序应由原告股东、被告侵权人、公司、及法院启动;和解过程中，当事人必须履行通知程序并经其他股东同意;法院要对和解协议进行实质意义上的司法审查并进行司法确认。第三部分，股东代表诉讼和解协议之效力。股东代表诉讼中的和解对诉讼本身以及利害关系人会产生不同的影响。就程序效力而言，股东代表诉讼和解经法院司法确认以后当然具有终结现有之诉的效力，但应赋予和解当事人提起再审之诉及撤销之诉的权利。就实体效力而言，原告股东、被告侵权人及公司都应当严格按照经司法确认的和解协议分配各自的权利义务关系，其他股东不得提出异议。

关键词：股东代表诉讼股东代表诉讼的程序诉讼和解

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民事诉讼和解制度研究

民事诉讼和解制度研究

作者：王卉吉林大学

学位级别：硕士

本文在系统阐述民事诉讼和解的概念、性质和制度价值等理论的基础上,通过对两大法系有关诉讼和解制度的比较研究,结合我国诉讼和解制度的实践,论证了在我国建立诉讼和解制度的必要性提出以自愿原则为核心,以合法原则为框架,以诉讼地位... 详细信息

本文在系统阐述民事诉讼和解的概念、性质和制度价值等理论的基础上,通过对两大法系有关诉讼和解制度的比较研究,结合我国诉讼和解制度的实践,论证了在我国建立诉讼和解制度的必要性提出以自愿原则为核心,以合法原则为框架,以诉讼地位平等为保障,协调诉权与审判权的关系,赋予诉讼和解协议以终结诉讼的效力,进而建立调解制度和诉讼和解制度双轨运行的立法模式,本文认为,鉴于和解协议实现于公法领域,故在坚持当事人合意原则的基础上,法院保留审查权,并采取法定形式和统一程序格式;和解协议应自双方当事人签字确认之时起产生法律效力,法院制作的民事和解书是执行的文书。

关键词：诉讼和解和解协议效力实体有效程序合法立法建议

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论行政诉讼和解的法理基础

法律适用 2009年第2期 93-94页

作者：温辉国家检察官学院

我国于1989年颁布的《行政诉讼法》确立了行政诉讼不适用调解的原则。行政诉讼之不适用调解，意味着不以调解为结案方式，但并未禁止当事人双方达成和解．以撤诉终结诉讼。司法实践中，行政诉讼撤诉率一直居高不下。有人对1990—2000年... 详细信息

我国于1989年颁布的《行政诉讼法》确立了行政诉讼不适用调解的原则。行政诉讼之不适用调解，意味着不以调解为结案方式，但并未禁止当事人双方达成和解．以撤诉终结诉讼。司法实践中，行政诉讼撤诉率一直居高不下。有人对1990—2000年全国一审行政案件结案情况进行调查发现．全国一审行政案件撤诉率从未低于1／3，最高达到57．3％。这样的结论同样适用于今天。

关键词：《行政诉讼法》诉讼和解法理基础行政案件撤诉率结案方式司法实践调解

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我国民事诉讼和解制度研究

我国民事诉讼和解制度研究

作者：王超湘潭大学

学位级别：硕士

诉讼和解不同于诉讼外和解、法院调解以及诉讼裁判。我国民事诉讼法中的和解并不是作为独立的制度存在,和解在我国民事诉讼体制中仅表示一种状态;不同国家关于诉讼和解的性质如何界定各不相同,而对诉讼和解的准确定性是讨论其要件、效... 详细信息

诉讼和解不同于诉讼外和解、法院调解以及诉讼裁判。我国民事诉讼法中的和解并不是作为独立的制度存在,和解在我国民事诉讼体制中仅表示一种状态;不同国家关于诉讼和解的性质如何界定各不相同,而对诉讼和解的准确定性是讨论其要件、效力和瑕疵和解救济的前提;从诉讼和解制度与法院调解制度、诉讼裁判的纵向比较中我们可以发现,如何评价诉讼和解的功能存在多样化基准;从与国外诉讼和解制度的横向比较中显示出,法官的心证开示、释明权对规制审判权力,完善诉讼和解制度有不可或缺的作用;科学设计执业律师对诉讼和解的主导,使调解制度向诉讼和解制度转变,有利于民事诉讼的立法目的的实现,比法官主动调解的模式更具有效率和公平意义。制度形态上诉讼和解以合意为基础,其过程和结果还受合意和规范的二元规制;诉讼和解制度植根于民事诉讼的基本原则,又推动了诉讼效益原则的发展。废除调解制度在我国建立诉讼和解制度是应该的,在理论上也是可行的,但是应该如何着手却值得思考。严格、复杂、专业化程度较高的程序虽然有助于维护或形成秩序和规则,却意味着高昂的诉讼成本、漫长的诉讼进程和专深的法律素养,意味着当事人接近司法的难度加大。所以和解制度的建构前提也就是在此,即要在判决结案的范围之外给当事人充分的程序选择权。实现我国民事诉讼体制的改革从根本上讲就是要实行民事诉讼基本模式的转换。即从现存的职权主义民事诉讼基本模式向当事人主义民事诉讼基本模式转换。民事诉讼基本模式的转换首先必须建立起体现当事人主导理念,并规制整个诉讼结构的民事诉讼基本原则——具有约束性的辩论原则和真正体现当事人权利处分自由的处分原则。取消过去实际存在并发挥作用的国家干预原则,把国家干预尽可能的限制在狭小的空间范围内。和解制度的建构无疑是我国民事诉讼体制改革的契机,既对原先的调解制度加以继承和发扬,又建构起一种全新的制度。

关键词：诉讼和解当事人合意价值与功能应有原则程序设置

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诉讼和解的价值与制度构建

山西省政法管理干部学院学报 2007年第2期20卷 61-64页

作者：姜春兰山东政法学院山东济南250014

诉讼和解是民事诉讼当事人合意解决纠纷的一种便利高效的诉讼制度。体现了现代司法理念和诉讼立法精神,反映了诉讼民主化、纠纷解决机制合理化及多元化的价值取向。对于化解社会矛盾,快速调节经济关系,增强团结,维护社会稳定,构建和谐社... 详细信息

诉讼和解是民事诉讼当事人合意解决纠纷的一种便利高效的诉讼制度。体现了现代司法理念和诉讼立法精神,反映了诉讼民主化、纠纷解决机制合理化及多元化的价值取向。对于化解社会矛盾,快速调节经济关系,增强团结,维护社会稳定,构建和谐社会,具有其它结案方式所不可替代的优越性。注重并构建完善的诉讼和解制度,应建立完善的审前准备程序,强化贯彻处分原则,确定和解的期间、条件及法律效力。

关键词：诉讼和解价值与功能制度构建