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亲属行为效力分类下身份关系协议的参照适用——从司法裁判逻辑展开

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社会科学家 2024年 147-154页

作者：李玉莹黑龙江大学法学院

身份关系协议兼具亲属伦理属性与意思自治工具理性的特点，其对合同编规范的参照适用规定经历了从于法无据到被法典明确的波折历程。《民法典》对身份关系协议的参照适用规定虽丰富了身份关系协议的立法保护空间，但能否在司法适用中完... 详细信息

身份关系协议兼具亲属伦理属性与意思自治工具理性的特点，其对合同编规范的参照适用规定经历了从于法无据到被法典明确的波折历程。《民法典》对身份关系协议的参照适用规定虽丰富了身份关系协议的立法保护空间，但能否在司法适用中完满实现立法初衷，关键在于对具有开放性特质的身份关系协议进行类型化的区分，进而对其参照适用的可能性与延展性进行论证释义。按照亲属行为效力理论将身份关系协议类型化为形成性身份协议、附随性身份协议以及支配性身份协议，以此为基础，进一步对其进行参照适用的内涵审视，确定亲属行为效力分类下的身份关系协议参照合同编适用的规范解释，以期为身份关系协议的参照适用释义提供新的方法路径。

关键词：亲属行为效力身份关系协议参照释义规范解释民法典

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刑法修正视野下洗钱罪的规范解释与司法适用

刑法修正视野下洗钱罪的规范解释与司法适用

作者：朱瑾天津大学

学位级别：硕士

我国原《刑法》规定的洗钱罪并未包括自洗钱。《刑法修正案(十一)》对洗钱罪进行修改,最大的变化就是将自洗钱行为入罪。自洗钱行为的入罪,不仅改变了洗钱罪的主客观方面,而且影响着洗钱罪与上游犯罪之间的司法适用。本文就洗钱罪的具... 详细信息

我国原《刑法》规定的洗钱罪并未包括自洗钱。《刑法修正案(十一)》对洗钱罪进行修改,最大的变化就是将自洗钱行为入罪。自洗钱行为的入罪,不仅改变了洗钱罪的主客观方面,而且影响着洗钱罪与上游犯罪之间的司法适用。本文就洗钱罪的具体修改展开研究,除了绪论和结语外,本文共分为四个部分。第一部分首先介绍了我国洗钱罪的立法演变,《刑法修正案(十一)》通过之前,我国洗钱罪只能规制他洗钱行为,在《刑法修正案(十一)》通过后,自洗钱与他洗钱行为都被纳入洗钱罪的规制范围。其次,修改后的洗钱罪在司法适用中出现了一些问题,主要包括洗钱罪的主观方面不清,洗钱行为方式的属性不明和洗钱罪与上游犯罪的司法适用不一。第二部分主要论述了洗钱罪的主观方面的理解与适用。首先,洗钱罪删除“明知”后的罪过形式仍然是故意,但在自洗钱的认定中不需要“明知”,在他洗钱的认定中仍需要“明知”。其次,在司法认定方面,他洗钱中的“明知”的内容是对七类特定上游犯罪所得及其收益的概括性认识,“明知”的程度是对七类特定上游犯罪所得及其收益的确定性认识,“明知”的证明应根据刑事推定的规则进行。第三部分主要论述了洗钱罪的客观方面的理解与适用。首先,增加“支付”是将非法从事资金支付结算业务的非银行机构纳入进来,“跨境”包括境内与境外的双向转移,“资产”不限于货币形态的财产。洗钱罪中的兜底条款应与明示规定具有行为同质性。其次,以司法实践中的典型案例分析了洗钱行为方式的具体认定。第四部分主要论述了洗钱罪与上游犯罪之间的竞合与界分。首先,自洗钱与上游犯罪不能成立包括的一罪,从一重罪处罚无法实现量刑的合理化。而且,自洗钱与上游犯罪不符合从一重罪处断的几种情形,因此,对自洗钱与上游犯罪应适用数罪并罚的处断原则。其次,对于他洗钱与上游犯罪共犯的界限,应以有无事前通谋作为区分的标准,共同犯罪的通谋必须在上游犯罪行为结束之前,通谋的内容应针对上游犯罪且具体明确,对上游犯罪的明知不能认定为通谋。如果仅仅是允诺而并未采取实际行动的行为,应认定为上游犯罪的帮助犯,与上游犯罪行为人成立共同犯罪。

关键词：《刑法修正案(十一)》洗钱罪自洗钱他洗钱规范解释司法适用

规范解释的创新何以艰难——兼论我国规范法学研究的创新问题

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山东大学学报（哲学社会科学版） 2000年第6期 81-88页

作者：谢晖山东大学法学院山东济南250100

本文在三个方面分析了规范解释的创新何以艰难的原因 ,即 :实在法 (规范法学的研究对象)自身的理性特征使得规范解释的创新是对理性的实在法的再创造 ,其创新之艰难可想而知 ;规范解释不可避免地和现实政治的关联使它的创新会受到来自... 详细信息

本文在三个方面分析了规范解释的创新何以艰难的原因 ,即 :实在法 (规范法学的研究对象)自身的理性特征使得规范解释的创新是对理性的实在法的再创造 ,其创新之艰难可想而知 ;规范解释不可避免地和现实政治的关联使它的创新会受到来自政治的干扰乃至法学家自身“心魔”的影响 ;规范法学的强制实践品格也不太倡导过分浪漫化的创新。但规范法学的创新是必要的 ,这不论对法学的独立而言 ,还是对法治的保障而言都是如此。特别在我国 ,规范解释的创新尤为必要。在此基础上。

关键词：规范解释创新理性强制实践品格规范法学

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袭警罪的规范解释与实践认定

中国检察官 2023年第14期 73-75页

作者：周剑马春晓江苏省常州市人民检察院第一检察部 213002 南京大学法学院 210093

一、基本案情2022年8月8日20时许,曹某某醉酒后携8岁儿子在常州市金坛区北环西路马路中央随意拦截过往车辆并与路人发生争执,后路人报警。常州市公安局金坛分局西城派出所接警后由民警符某某带领辅警刘某某到达现场处置,过程中,曹某某... 详细信息

一、基本案情2022年8月8日20时许,曹某某醉酒后携8岁儿子在常州市金坛区北环西路马路中央随意拦截过往车辆并与路人发生争执,后路人报警。常州市公安局金坛分局西城派出所接警后由民警符某某带领辅警刘某某到达现场处置,过程中,曹某某与另一路人发生肢体冲突,民警符某某要求曹某某到西城派出所接受调查,曹某某不予配合,并在民警将其带上警车过程中,因不满身后辅警刘某某的催促,突然转身反手击打刘某某脸部,将其手持的执法记录仪打落,后被民警符某某等人控制强行带离现场。

关键词：规范解释袭警罪辅警民警派出所执法记录仪肢体冲突现场处置

《证券法》涉外民事诉讼中关于“域外适用”的规范化解释

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法制博览 2022年第13期 92-94页

作者：单文宣上海市松江区人民法院

2020年初的某咖啡案件引发了国内法律学界对于新《证券法》中关于域外适用规则的强烈争论，然而对于涉外民事诉讼中“域外适用”的具体应用却存在效果说、适格主体说以及救济补充说等蕴含主观价值判断的三种立场，无益于达成司法实践的... 详细信息

2020年初的某咖啡案件引发了国内法律学界对于新《证券法》中关于域外适用规则的强烈争论，然而对于涉外民事诉讼中“域外适用”的具体应用却存在效果说、适格主体说以及救济补充说等蕴含主观价值判断的三种立场，无益于达成司法实践的同一性。多元化价值解释的存在是由于部分概念混淆、法律解释方法混用以及法律解释功利主义倾向等原因。回归现行法的规范化解释体系，从文义解释、体系解释以及目的解释三种角度加以分析得出，受限于国内配套法律法规的不完善以及国际礼让的需要，可以对该条款进行限制性的解释。

关键词：证券法域外适用规范解释价值判断

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集体土地使用权转让的宪法依据及其规范解释

中国土地科学 2021年第12期35卷 36-43页

作者：吕成安徽省社会科学院安徽合肥230051

研究目的:探求集体土地使用权转让宪法依据的规范内涵。研究方法:规范分析法。研究结果:通过文义解释、体系解释和目的解释发现,作为集体土地使用权转让的宪法依据,“土地的使用权可以依照法律的规定转让”既没有专门为集体土地使用权... 详细信息

研究目的:探求集体土地使用权转让宪法依据的规范内涵。研究方法:规范分析法。研究结果:通过文义解释、体系解释和目的解释发现,作为集体土地使用权转让的宪法依据,“土地的使用权可以依照法律的规定转让”既没有专门为集体土地使用权转让提供宪法依据的立法意图,也没有限制集体土地使用权转让的立法意图。该规定的立法目的是同时为国有土地使用权转让和集体土地使用权转让提供一个制度框架,以此框架建构的法秩序均具备形式合宪性。研究结论:应在具备形式合宪性基础上建构具备实质合宪性的集体土地使用权转让法秩序。

关键词：集体土地使用权转让宪法依据规范解释

犯罪构成的性质:事实认识方法抑或规范解释模型

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政法论坛 2020年第2期38卷 60-72页

作者：李山河北京师范大学刑事法律科学研究院

犯罪构成性质问题是犯罪构成理论的基础性和方向性问题。从事实与规范关系视角考察,目前世界范围内对犯罪构成性质的定位有案件事实认识方法与规范解释模型两种。从应然的立场,基于事实与规范关系的法理、犯罪构成理论的目标以及犯罪构... 详细信息

犯罪构成性质问题是犯罪构成理论的基础性和方向性问题。从事实与规范关系视角考察,目前世界范围内对犯罪构成性质的定位有案件事实认识方法与规范解释模型两种。从应然的立场,基于事实与规范关系的法理、犯罪构成理论的目标以及犯罪构成的实际内容等方面的考量,应将犯罪构成性质定位于刑案事实认识的方法而非法律规范解释的模型。这一犯罪构成性质的新定位有着法教义学的重大意义,体现在这一新定位能够深刻体现犯罪构成的本真、合理择定犯罪论体系建构完善的方向和路径、有效推进犯罪认定的司法实践等方面。

关键词：犯罪构成性质案件事实事实认识规范解释

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论绿色原则的规范解释司法适用

中国法学 2021年第4期 83-102页

作者：竺效中国人民大学法学院

《民法典》第9条已宣示绿色原则作为民法基本原则。对司法实践中涉及绿色原则的相关案例,可根据案涉纠纷是否存在可适用的民事法律规范及其数量、规范与绿色原则之间是否存在冲突以及绿色原则可否有助于相互冲突之规范间的适用选择,进... 详细信息

《民法典》第9条已宣示绿色原则作为民法基本原则。对司法实践中涉及绿色原则的相关案例,可根据案涉纠纷是否存在可适用的民事法律规范及其数量、规范与绿色原则之间是否存在冲突以及绿色原则可否有助于相互冲突之规范间的适用选择,进行三层顺次分类。通过分析相关案例,可得出漏洞填补、价值宣示、规范解释和规范选择四种绿色原则司法适用的具体路径。其中规范解释适用指仅有一个可适用于解决案涉纠纷的规范,但适用该规范会造成与绿色原则间的价值冲突,可引入绿色原则重新解释该规范以作出妥善裁判。绿色原则的规范解释适用可依循民事规范识别、冲突价值权衡、解释方法探求和比例原则考量四个主要步骤展开,并应严守利益平衡、充分说理和规范双引三项基本要求。

关键词：绿色原则规范解释司法适用比例原则

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刑事诉讼中引诱取证的规范解释

甘肃社会科学 2021年第5期 119-126页

作者：万毅赵亮四川大学法学院成都610207

冤假错案的平反和“自白任意性”原则的确立,有效规制了刑讯逼供、威胁等暴力取证方法的使用,但以引诱为典型代表,带有强烈心理或精神强制色彩的“隐性暴力”取证方法日益受到办案机关青睐,与其他取证方法并用,以“组合拳”的形式作为... 详细信息

冤假错案的平反和“自白任意性”原则的确立,有效规制了刑讯逼供、威胁等暴力取证方法的使用,但以引诱为典型代表,带有强烈心理或精神强制色彩的“隐性暴力”取证方法日益受到办案机关青睐,与其他取证方法并用,以“组合拳”的形式作为收集证据的“一线手段”。但受限于“引诱”取证的非暴力强制性和权利侵害的隐蔽性,其常被视为侦查谋略,一直未能引起我国刑事诉讼法学界的重视,立法层面也未能给予积极回应,因而导致实践中采取“引诱”方法收集的证据面临界定难、取证难、排除难的三大困境。何谓“引诱”以及如何将其与威胁、欺骗等概念相区别,是适用非法证据排除规则处理非法引诱的逻辑前提。结合我国刑事诉讼法关于“引诱”规制立场的历次变迁,参考德国刑事诉讼法及我国台湾地区刑事诉讼的理论与实践,建议将《刑事诉讼法》第52条规定的“引诱”解释为“利诱”,以回应实务中难以认定引诱的困惑,助力于非法证据排除规则的全面落地。

关键词：引诱取证利诱规范解释非法证据规制