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民间金融的规制佯谬及其化解——一种软硬法规制路径的选择

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现代法学 2017年第3期39卷 54-65页

作者：王兰厦门大学法学院厦门361005

民间金融的治理难题实质上内含了两种规制模式的失灵:单一的硬法规制存在阿喀琉斯式的疑似佯谬,无法走出国家中心治理观下监管反向诱致民间金融地下化发展这一困境;纯粹的软法规制则存在马歇尔冲突造成的真佯谬,无法解决社会网络治理一... 详细信息

民间金融的治理难题实质上内含了两种规制模式的失灵:单一的硬法规制存在阿喀琉斯式的疑似佯谬,无法走出国家中心治理观下监管反向诱致民间金融地下化发展这一困境;纯粹的软法规制则存在马歇尔冲突造成的真佯谬,无法解决社会网络治理一维观产生的民间金融声誉执行脱域问题。前者肇因于民间金融的外部监管无法消解金融抑制带来的法外运行激励,后者则始于内部软法治理有限性与现代民间金融扩张性的冲突。遵循软硬法混合规制机理,民间金融应借助差别化利率管理、选择性登记准入等手段完成对硬法规制的激励补强,通过司法强制执行完成软法规制的增程。然而,混合规制模式自身也难以克服层级阴影下国家干预与营商激励的冲突,需要通过政府与社会网络的协同共建来形塑新型的民间金融软硬法合作规制模式。

关键词：民间金融规制佯谬硬法规制软法规制

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我国高校自主招生的硬法与软法双重规制

东岳论丛 2016年第12期37卷 103-108页

作者：邓佑文程画红浙江师范大学法政学院浙江金华321004

高校自主招生既是行使政府招生权的公权力行为,又是行使高校自治权的自主行为。高校自主招生涉及高等教育资源分配,进而影响公民高等教育机会的公平。为防止高校滥用自主招生权损害教育公平,应当对高校自主招生进行硬法与软法的双重规... 详细信息

高校自主招生既是行使政府招生权的公权力行为,又是行使高校自治权的自主行为。高校自主招生涉及高等教育资源分配,进而影响公民高等教育机会的公平。为防止高校滥用自主招生权损害教育公平,应当对高校自主招生进行硬法与软法的双重规制。高校在行使政府招生权时,应受到国家硬法的规制;在行使高校自治权时,应受到软法的约束。这样,通过硬法与软法的双重规制,达致既有效实现高校自主招生,又保障公民高等教育平等权之目的。

关键词：高校自主招生法律规制硬法规制软法规制

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行政规划裁量与法律规制模式的选择

法学论坛 2009年第5期24卷 38-43页

作者：孟鸿志东南大学法学院江苏南京211189

行政规划存在着广泛的创造空间。规划裁量与一般裁量之间既有联系又有区别。规划裁量一方面有其存在的必然性和合理性并对社会发挥广泛的能动作用,另一方面规划权又易于滥用而产生危害社会的消极作用。现实中,行政规划裁量存在严重的失... 详细信息

行政规划存在着广泛的创造空间。规划裁量与一般裁量之间既有联系又有区别。规划裁量一方面有其存在的必然性和合理性并对社会发挥广泛的能动作用,另一方面规划权又易于滥用而产生危害社会的消极作用。现实中,行政规划裁量存在严重的失范现象,表现为立法上缺乏统一性和确定性、程序上缺乏民主性和科学性、裁量过程缺乏监督审查机制。行政规划裁量的治理模式可以采用硬法与软法并举的混合规制模式。

关键词：行政规划规划裁量失范硬法规制软法治理

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行政裁量的软法规制

行政裁量的软法规制

作者：类成壮山东师范大学

学位级别：硕士

全面依法治国的落实对法治政府建设提出了更高要求,社会和公众对政府公共服务的需求也越来越多。但是,随着政府公共服务职能的逐步拓展,也导致了行政主体行政裁量权力的扩张。虽然说,必要的行政裁量是政府有效提供公共服务所必需的,但... 详细信息

全面依法治国的落实对法治政府建设提出了更高要求,社会和公众对政府公共服务的需求也越来越多。但是,随着政府公共服务职能的逐步拓展,也导致了行政主体行政裁量权力的扩张。虽然说,必要的行政裁量是政府有效提供公共服务所必需的,但同时过度的权力扩张也带来了负面效应,为确保行政机关的行政裁量行为符合法治政府建设根本宗旨,应从多个方面加强对行政机关行政裁量的合理规制。首先行政裁量的硬法规制,是规制行政裁量行为的基础和根本的保障,且硬法规制确实具有权威性强、稳定性高等优点,但受到现实中法律适用不当以及行政主体在行政裁量时要遭遇各种个案现实因素等原因的影响,在适用硬法规制中有时会出现“规制失灵”的问题。此时,国内学者敏锐注意到了不具有直接国家强制力的软法在规制行政裁量中可能具有的重要作用。其实随着我国法治政府建设转型带来治理工具、治理模式乃至观念、体制、机制等全方位的转变,我们也不能忽视大量软法被适用去规制行政裁量并起到一定规制作用的事实。因此,本文探讨行政裁量的软法规制具有一定的意义,无论是法治政府的建设还是行政裁量的规制,应该对软法规制有所研究,这对规制行政裁量,进而推动法治政府建设发展具有一定的指导意义。本文在尊重行政裁量硬法规制的前提下,去探讨行政裁量软法规制的独特性以及与硬法规制的协调互补关系。行政裁量的硬法规制是规制其权力运行的基石,行政主体通过严格的、多层次的法律责任和执法体系来确保行政裁量任务的实现,因此说行政裁量的硬法规制在很多情景下是软法规制能够发挥作用的后盾,即行政主体在行政裁量过程中,如果不遵从软法规制,除了要承担软法规制规定的责任后果外,很可能受到更严厉的硬法规制的惩罚。即便如此,行政裁量的软法规制也具有其独立价值,其精神内核上的宽容性与手段上的灵活性,对于完善行政裁量规制,实现行政裁量善治目标具有重要的意义。因此,行政裁量的有效规制,不仅要通过具有直接国家强制力的硬法规制进行,而且还要依靠大量具有间接国家强制力的软法规制去完善。国家和政府对行政裁量的规制要做到硬法规制和软法规制的优势互补,形成规制合力。

关键词：行政裁量软法规制公共治理硬法规制规制合力

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网购刷单行为的软法规制研究

网购刷单行为的软法规制研究

作者：钱艳艳西南政法大学

学位级别：硕士

随着网络购物成为我国重要的消费方式后,网购刷单的问题愈发显得严峻。网购刷单行为是网络购物领域典型的违法行为,如何对其进行有效规制是目前亟需深入研究的重要论题,但是目前已有的研究大多还是强调硬法规制的手段,鲜有文献系统研究... 详细信息

随着网络购物成为我国重要的消费方式后,网购刷单的问题愈发显得严峻。网购刷单行为是网络购物领域典型的违法行为,如何对其进行有效规制是目前亟需深入研究的重要论题,但是目前已有的研究大多还是强调硬法规制的手段,鲜有文献系统研究网购刷单行为的软法规制,这不利于更好的规制网购刷单行为。网购刷单行为作为网络购物领域的典型违法行为,具有技术性、灵活性、隐蔽性等特征,使用传统的硬法规制,难以达到规制目的。而软法的协商性、专业性、灵活性和实效性正能契合网购刷单行为的特征,能够有效的达到规制目的。有鉴于此,除引言和结语外本文分为四个部分论述。第一部分主要论述什么是网购刷单行为,详细介绍网购刷单行为的概念、成因和危害后果。网购刷单行为指的是卖家为了增加销量、提高信誉、贬损对手等目的而采取的一系列虚假交易行为。由于网购市场诚信经营理念的缺失、参与主体法律意识的薄弱、具体规则的不合理和监管方式的落后,使得网购刷单行为从萌芽状态发展为成熟状态并愈演愈烈,从而导致消费者、经营者和网络购物平台的合法权益受损,网络信任关系和诚信体系构建障碍,网购市场正常竞争秩序的形成阻碍。第二部分重点论述为什么需要软法来规制网购刷单行为。从网购刷单行为硬法规制存在的困境入手,指出并分析网购刷单行为着重采用软法规制的原因。该部分先简要介绍了软法的内涵和网络社会软法规制的现状,之后着重论述目前网购刷单行为硬法规制的困境,包括规制理念滞后、规制依据僵化、规制主体权责模糊和规制措施不合理,从而引出针对网购刷单行为应采用软法规制。接下来再详细的从价值、理论和实践三个层面分析网购刷单行为采用软法规制的原因。价值层面来说,网购刷单行为和软法共同蕴含自由、民主和效益的价值;理论层面来说,网购刷单行为软法规制的前提要求是法概念的演进、社会根源是网络社会理论的提出、本质要求是公共治理理论的兴起;实践层面来说,网购刷单行为领域开放性、技术性、多变性、隐蔽违法性和软法规制协商性、专业性、灵活性、实效性存在契合。第三部分重点阐述当下网购刷单行为软法规制的现状和存在的问题。上文引出网购刷单行为应采用软法规制,这部分开始针对软法规制进行详细论述。先对我国目前网购刷单行为软法的现状进行梳理,包括国家制定的弹性条款和规范性文件、网络购物平台制定的自治网规、行业协会商会的自律规则等,从中总结出已有的软法规制存在制定、实施和软硬法规制互动障碍问题。网购刷单行为软法制定缺陷包括制定主体重心偏移、程序规范缺失和内容不完善;实施障碍包括对象不明确、实效异化、救济和监督机制的缺失;还有网购刷单行为软法规制和硬法规制的互动存在问题包括边界不明确和对接机制不完善。第四部分依据上述第三部分的问题提出相应的完善建议。宏观上从提升网络诚信理念、网络交易市场秩序价值和网络多元规制意识方面进行完善,微观上从上述软法规制存在制定、实施和互动三个方面问题进行完善。网购刷单行为软法制定方面加强制定主体的多元性、程序的民主性和内容的完善性;网购刷单行为软法实施方面进一步强化网购刷单行为的识别,提高规则的法律实效和完善软法救济和监督机制;网购刷单行为软法规制和硬法规制的互动方面需要进一步明确规制边界和对接机制。

关键词：网购刷单行为软法规制硬法规制诚信

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政府规制对企业社会责任绩效的影响研究

政府规制对企业社会责任绩效的影响研究

作者：苏爽大连理工大学

学位级别：硕士

改革开放以来,我国经济得到了飞速发展,市场经济逐步活跃,企业在社会发展中占据了越来越重要的地位。而在经济发展的同时,也随之带来了不平衡、不协调、不可持续等一系列问题。近年来环境破坏、资源浪费、“血汗工厂”、食品安全等众多... 详细信息

改革开放以来,我国经济得到了飞速发展,市场经济逐步活跃,企业在社会发展中占据了越来越重要的地位。而在经济发展的同时,也随之带来了不平衡、不协调、不可持续等一系列问题。近年来环境破坏、资源浪费、“血汗工厂”、食品安全等众多企业社会责任问题频发,企业社会责任的缺失已经严重影响到企业的发展、国家的发展,乃至社会的发展。在此背景下,我国政府也越来越重视企业社会责任的发展,近年来制定出台了多项企业社会责任相关政策规制企业行为,促进企业社会责任发展。而在实际中,政府规制行为究竟有没有对企业的社会责任实践产生实质性影响?政府如何才能更好规制企业、督促企业履行社会责任?本研究正是从这一现实背景出发,期望能够探索出政府规制对企业社会责任的影响关系与作用机制,以期为政府推进企业社会责任发展提供一些启发与建议。本研究主要开展了以下三方面研究工作:第一,本研究为理清政府规制的具体行为,以政府规制的最直接表现形式——企业社会责任政策出发,对2011年至2015年的企业社会责任相关政策进行了文本研究,重点对企业社会责任政策的内容主题、政策主体以及涉及行业进行了分析。第二,本研究梳理了现有文献,对政府规制与企业社会责任绩效之间的关系进行了理论分析,构建了政府规制对企业社会责任绩效的影响模型,提出研究假设。以企业社会责任政策为基础,借鉴以往学者成熟的研究成果,构建政府规制强度的测量标准。选取沪深两市A股上市的92家医药制造业企业作为研究对象,参考现有文献,构建企业社会责任绩效评价指标体系,分别对政府规制与企业社会责任绩效变量进行计算,并对当期、滞后一期、滞后两期的影响模型分别进行了检验分析。第三,本研究充分参考以往学者的研究成果,将政府规制划分为硬法规制与软法规制,在理论层面上分析了两者对于企业社会责任绩效产生影响的内在逻辑,在实证层面上验证了两者对企业社会责任绩效产生的实质影响,并分别构建了当期、滞后一期、滞后两期的影响模型。通过研究发现,我国企业社会责任政策,在内容上存在方向性主题较多、关联性较低、全面性不足的问题;在政策主体上,政策主体单一且协调度不足;在行业分布上不均衡等问题。政府规制对企业社会责任绩效产生实质性影响存在滞后期,政府规制仅对滞后两期的企业社会责任绩效存在正向影响。硬法规制对滞后一期的企业社会责任绩效存在显著正向影响,软法规制对滞后两期的企业社会责任绩效存在显著正向影响。在滞后一期时,硬法规制比软法规制更能促进企业社会责任绩效,在滞后两期时,软法规制比硬法规制更能促进企业社会责任绩效。本研究的贡献主要有:(1)创新性地构建了政府规制的测量标准,从实证定量角度,构建了政府规制对企业社会责任绩效的影响模型,探析政府规制作为外部驱动因素对企业社会责任的影响,从而进一步丰富了制度理论与企业社会责任相关研究的理论成果。(2)将政府规制进一步细分,探究硬法规制与软法规制对企业社会责任绩效的差异影响,丰富了该领域内的实证量化研究成果。为政府制定企业社会责任政策提供了理论参考。

关键词：政府规制企业社会责任绩效硬法规制软法规制

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行政规划裁量与法律规制模式的选择

宪法学、行政法学 2010年第1期 38-43页

作者：孟鸿志

行政规划存在着广泛的创造空间。规划裁量与一般裁量之间既有联系又有区别。规划裁量一方面有其存在的必然性和合理性并对社会发挥广泛的能动作用，另一方面规划权又易于滥用而产生危害社会的消极作用。现实中，行政规划裁量存在严重的... 详细信息

行政规划存在着广泛的创造空间。规划裁量与一般裁量之间既有联系又有区别。规划裁量一方面有其存在的必然性和合理性并对社会发挥广泛的能动作用，另一方面规划权又易于滥用而产生危害社会的消极作用。现实中，行政规划裁量存在严重的失范现象，表现为立法上缺乏统一性和确定性、程序上缺乏民主性和科学性、裁量过程缺乏监督审查机制。行政规划裁量的治理模式可以采用硬法与软法并举的混合规制模式。

关键词：行政规划规划裁量失范硬法规制软法治理 administrative plan the planning discretion anomie regulation of hard law governance of soft law

来源：人大复印报刊资料评论

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区域大气污染联合防治:软硬法混合规制

法治社会 2017年第6期 65-72页

作者：杨治坤广东外语外贸大学区域一体化法治研究中心

在区域大气污染联合防治领域,硬法与软法发挥各自的优势,相得益彰,呈现出一种软硬法混合规制的趋势。硬法规制以区域协同立法模式和区域共同立法模式为代表,而软法规制以行政协议模式为典型。区域协同立法模式在区域大气污染联合防治的... 详细信息

在区域大气污染联合防治领域,硬法与软法发挥各自的优势,相得益彰,呈现出一种软硬法混合规制的趋势。硬法规制以区域协同立法模式和区域共同立法模式为代表,而软法规制以行政协议模式为典型。区域协同立法模式在区域大气污染联合防治的立法信息沟通、立法技术规则共享和立法经验交流等方面进行协同。区域共同立法模式是区域内享有地方立法权的共同上一级主体对区域大气污染联合防治事项进行统一立法,并且在区域内统一实施。行政协议模式由区域内各行政主体就区域大气污染联合防治事务达成协议,各自信守承诺,践行共同商定事项。

关键词：区域大气污染联合防治硬法规制软法规制

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乡村振兴背景下农业知识产权软法保护

西北农林科技大学学报（社会科学版） 2022年第2期22卷 120-129页

作者：冯冬冬西北政法大学国际法研究中心西安710063

当前我国以硬法规制为核心的农业知识产权治理存在保护成本较高、交易与转化机制不畅、海外纠纷应对软法规范缺乏等不足,难以满足新时代乡村振兴建设背景下的农业发展需求。软法保护是硬法规制的有力补充,软法保护可以降低维权成本、提... 详细信息

当前我国以硬法规制为核心的农业知识产权治理存在保护成本较高、交易与转化机制不畅、海外纠纷应对软法规范缺乏等不足,难以满足新时代乡村振兴建设背景下的农业发展需求。软法保护是硬法规制的有力补充,软法保护可以降低维权成本、提高交易和转化效率、形成海外保护合力。应从加强政社快速协同保护机制、健全数字化信息资源法律指引机制、推动涉农机构海外纠纷应对联动机制三个方面,完善农业知识产权软法保护。

关键词：农业知识产权乡村振兴软法保护硬法规制数字经济

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