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法律人思维与法律观点

中国法学 2024年第2期 184-203页

作者：陈景辉中国人民大学法学院

一般认为,作为他人行动之合法与违法的最终判断者,法律人必须持有某种独特的法律人思维。然而,由于法律人思维必然以法律推理为核心,且推理必然是普遍性的,所以法律人思维不可能是特殊的,但这并不意味着法律人同样缺乏特殊性。法律人必... 详细信息

一般认为,作为他人行动之合法与违法的最终判断者,法律人必须持有某种独特的法律人思维。然而,由于法律人思维必然以法律推理为核心,且推理必然是普遍性的,所以法律人思维不可能是特殊的,但这并不意味着法律人同样缺乏特殊性。法律人必须将自己的判断建立在法律的基础上,并且其中的法律仅指实在法,因此法律人必须得表达法律(实在法)关于该事物的看法,而不是他们自己关于该事物的看法,这就是所谓的法律观点。既然法律人所表达的是法律对某事物的看法,这就要求法律必须人格化,而法律人格化的依据,一方面在于法律有能力主张自己是正当的,另一方面在于必须同意名词化的法治。

关键词：法律人思维实在法法律观点法律陈述法律人格化

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论法律观点指出义务

论法律观点指出义务

作者：谭渊源西南政法大学

学位级别：硕士

法律观点指出义务一词起源于大陆法系，基于对大陆法系长期奉行的“法官知法原则”的批判，德国、法国等大陆法系代表性国家逐渐在立法确立了法律观点指出义务，将法院对法律适用的释明称为法律观点指出义务,并与事实上释明义务共同构... 详细信息

法律观点指出义务一词起源于大陆法系，基于对大陆法系长期奉行的“法官知法原则”的批判，德国、法国等大陆法系代表性国家逐渐在立法确立了法律观点指出义务，将法院对法律适用的释明称为法律观点指出义务,并与事实上释明义务共同构成法院“实体性诉讼指挥”的核心。防止法律性突袭裁判和落实听审请求权是法律观点指出义务的立法根据。当前，民事诉讼的发展趋势是法官与当事人协同诉讼，传统当事人主义和职权主义诉讼模式不能适应中国的需要，因此，我国亟须构建协同主义诉讼模式，实现民事诉讼模式的转换。法官履行法律观点指出义务是其与当事人协同的一个重要表现，通过建立法律观点指出义务制度，保障法院和当事人就法律适用展开充分的对话和交流，建立法律观点指出义务制度是构建协同主义诉讼模式的主要任务和必然要求之一。可以说，我国建立法律观点指出义务制度对我国构建协同主义诉讼模式具有重要的意义。然而，我国多数学者认为释明的范围仅限于事实问题,法律适用的释明并不包括在释明的范围之内，关于法律观点指出义务的理论研究很少，我国立法上也没有关于法律观点指出义务的明确规定，法官的法律见解向来被认为是审判秘密的范畴，这导致了我国审判实务中突袭性裁判时有发生，当事人的程序主体地位不能得到有效保障，因此，我国借鉴国外和一些地区的法律观点指出义务的具体内容从而建立我国法律观点指出义务制度显得尤为必要。鉴于此种考虑，本文决定对法官法律观点指出义务及其在我国的构建展开一些研究。全文共分为三个部分：第一部分的主要内容：概括介绍法律观点指出义务制度的基本理论，论述法律观点指出义务的内涵，在法律观点指出义务的界定上认为法官法律观点指出义务在民事诉讼法学体系中应当具有相对独立的地位，但是仍然属于法官释明义务的组成部分。从法律观点指出义务的对象、要件、适用阶段、效力和违反法律观点指出义务的法律后果这几个方面论述法律观点指出义务的具体内容。防止法律性突袭裁判和落实听审请求权是法律观点指出义务的立法根据。第二部分的主要内容：介绍德国、法国和日本的法律观点指出义务的立法沿革和我国台湾地区的立法现状。这些国家和地区最初受“法官知法原则”的影响，认为法律的解释和适用是法院的专责，在民事诉讼法上仅规定了法官对案件事实的释明义务，但是为了在诉讼中充分保障当事人的“法判断权”，民事诉讼法逐渐引入了法官对法律问题的是释明义务即法律观点指出义务，这一义务构成了法官与当事人协同关系的核心内容。本文重点分析了我国大陆法律观点指出义务的现状，并对现状进行原因探析。在当前法官与当事人协同诉讼已经成为民事诉讼的发展趋势的情形下，我国对大陆法系民事诉讼立法中的释明制度采取了普遍认可的态度,立法上已经有法官对案件事实的释明义务的规定，但是对于法律观点指出义务并没有明确的规定。我国多数学者认为释明的范围仅限于事实问题,法律适用的释明并不包括在释明的范围之内。一直以来，我国存在着对法官裁判活动的误解，即当事人只需提供事实，法官只需寻求法律的适用。因此，在司法实务中，寻找案件裁判应当适用的法律是法官的专有职责，当事人并不参与到法律的适用中来，法官并没有对当事人负有法律观点指出义务。最后，论述我国建立法律观点指出义务制度具有的重要意义。立法上明确法律观点指出义务，有助于防止我国审判实务中法律性突袭裁判的发生，提升我国当事人的程序主体地位，除此之外，建立法律观点指出义务制度对我国构建适合中国国情的协同主义诉讼模式以及听审请求权的宪法化和法律化也具有非常重要的意义。第三部分的主要内容：提出建立我国法律观点指出义务制度的具体构想。分析协同主义的诉讼模式的立法沿革，指出基于对传统职权主义诉讼模式和当事人主义诉讼模式的弊端的反思，协同主义开始兴起，协同主义诉讼模式成为各国民事诉讼模式的发展趋势。论述我国当前诉讼模式的现状以及我国构建协同主义诉讼模式的必要性，并对协同主义诉讼模式与法律观点指出义务的关系进行辨析，指出建立法律观点指出义务制度是我国构建协同主义诉讼模式的主要任务和必然要求之一。接着，在分析总结法律观点指出义务制度的理论并借鉴国外和一些地区法律观点指出义务有关规定的基础上，结合我国审判实践，对我国立法上法律观点指出义务的明确和法官法律观点指出义务的履行提出若干构想。最后，论述了与法律观点指出义务相关的法官素质与律师强制代理制度问题。

关键词：法律观点指出义务释明突袭性裁判协同主义

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第一次全国水利普查体现的法律观点

法制与社会 2014年第19期 90-91页

作者：任衍磊山东省枣庄市水政监察支队

全国第一次水利普查是依法组织实施的一项重大的国情国力统计调查。法律规范普查行为,指导普查方向,贯穿了普查的始终。在此,本文从统计学的学理上、排污口设置权的法律界定、普查中关于水利工程确权划界的法律依止、水利行业自我身份... 详细信息

全国第一次水利普查是依法组织实施的一项重大的国情国力统计调查。法律规范普查行为,指导普查方向,贯穿了普查的始终。在此,本文从统计学的学理上、排污口设置权的法律界定、普查中关于水利工程确权划界的法律依止、水利行业自我身份确认的法规渊源、行政许可法在普查中的实践、水功能及水源地的划分、档案整理及保密工作的法律遵从等七个方面对水利普查中体现的法律观点进行展辩。通过辨析,本文认为从法律的观点上讲,水利普查是围绕《水法》和《统计法》为中心的多种法律法规的综合实践过程,实质是对在全社会依法调节水事关系的全面体认。

关键词：水利普查法律观点实践体认

从经济和法律观点看质量监督和产品认证:述评

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管理观察 1995年第10期 24-25页

作者：孙奉媛

指出，由于全球竞争的加剧和用户对产品质量的要求（欧洲联盟委员会决议中提出的）的不断提高，迫切需要实施产品质量监督和产品认证制度。分析了有关“质量与法律”课题的二年研究成果，其中指出了认证的意义。同时指出．监督的成果和... 详细信息

指出，由于全球竞争的加剧和用户对产品质量的要求（欧洲联盟委员会决议中提出的）的不断提高，迫切需要实施产品质量监督和产品认证制度。分析了有关“质量与法律”课题的二年研究成果，其中指出了认证的意义。同时指出．监督的成果和产品认证在企业中已用于论证和实施有关不断提高产品质量的措施，这就导致这种产品需求的提高。分析了ISO—9000产品质量标准的作用。要注意产品质量标准发展的各主要阶段及所产生的困难。指出了这类标准应用范围迅速扩大。目前在英国有3400家企业实施产品认证制度，在德国—660家，在瑞典—140家。探讨了关于产品质量监督系统组织的认证要符合ISO9001、9002、9003际准的问题。评价了这种认证的效果，研究了认证制度的某些法律问题。

关键词：产品质量监督产品认证制度法律观点述评产品质量标准法律问题提高产品质量欧洲联盟系统组织全球竞争

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民事诉讼中法官的法律观点释明义务之探析

法制博览 2017年第22期 4-6页

作者：张米玲北京师范大学法学院

确立法官的法律观点释明义务,要求在民事诉讼过程中,法院就法律适用与当事人进行讨论,向当事人公开可能作为裁判基础的法律观点,赋予当事人表明意见的机会。确立法官的法律观点释明义务,一方面有利于保障当事人的庭审请求权和知情权,促... 详细信息

确立法官的法律观点释明义务,要求在民事诉讼过程中,法院就法律适用与当事人进行讨论,向当事人公开可能作为裁判基础的法律观点,赋予当事人表明意见的机会。确立法官的法律观点释明义务,一方面有利于保障当事人的庭审请求权和知情权,促进法官与当事人的交流,另一方面为当事人提供了对法官的法律判断施加影响的机会,保障了当事人在法律适用上的程序参与权,有利于避免突袭裁判。欲建立法律观点释明义务,需要明确该义务的适用范围和适用情形,明确法官履行该义务的阶段和方式,同时构建相关保障机制,促进法官积极履行该义务。

关键词：法律观点释明义务庭审请求权裁判突袭

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冷冻胚胎处置:法律观点下的是与非

法律与生活 2014年第21期 52-52页

作者：苏航北京市海淀区人民法院

新闻影像2014年9月17日,全国首例冷冻胚胎继承权案在江苏省无锡市中级人民法院（以下简称无锡中院）迎来终审判决：冷冻胚胎可继承,双方老人共同拥有胚胎的监管处置权。2013年3月,一场车祸夺走宜兴市沈某夫妻的生命。

关键词：冷冻胚胎南京市鼓楼医院法律观点终审判决全国首例处置权胚胎冷冻江苏省无锡市精神损害赔偿市人民法院

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法理学概念框架构建之方法论基础

法学杂志 2014年第5期35卷 40-47页

作者：陆幸福西南政法大学行政法学院重庆401120

法理学概念框架之建构无法回避变动的社会生活实践与普遍的法理学之间的矛盾,否则法理学将失去说服力而成为杂乱无章的概念组合。约翰·菲尼斯采用亚里斯多德的核心意思哲学方法,结合其实践价值理论,得出以将法律制度看做道德理想的核... 详细信息

法理学概念框架之建构无法回避变动的社会生活实践与普遍的法理学之间的矛盾,否则法理学将失去说服力而成为杂乱无章的概念组合。约翰·菲尼斯采用亚里斯多德的核心意思哲学方法,结合其实践价值理论,得出以将法律制度看做道德理想的核心情形的法律观点,并以此作为法理学概念框架构建的基础。然而,菲尼斯的方法论尽管在其自身的整体理论中能够自圆其说,但却无法完全破解法理学概念框架构建的个体性与普遍性之间的矛盾。

关键词：法理学核心情形法律观点普遍性方法论

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刘勰法律思想初探

山东大学学报（哲学社会科学版） 1999年第1期 92-94页

作者：林明山东大学法学院

刘勰的法律思想，是以儒家思想为基础，同时继承和吸收了法家的思想成分。在当时各种学派思想相互影响和交融的背景下，在当时各种学派思想相互影响和交融的背景下，他通过对儒法两家关于法律和刑赏的观点以及前人各种法律主张的归纳与... 详细信息

刘勰的法律思想，是以儒家思想为基础，同时继承和吸收了法家的思想成分。在当时各种学派思想相互影响和交融的背景下，在当时各种学派思想相互影响和交融的背景下，他通过对儒法两家关于法律和刑赏的观点以及前人各种法律主张的归纳与阐发，提出了一些带有民本主义因素的主张和具有时代特征的法律观点，如“以民为本，宽法慎刑”、“赏罚严明，赏平罚当”、“多德少刑，养民富民”等，对进一步丰富和完善封建正统法律思想起到了重要作用。

关键词：封建正统法律思想刘勰法律观点民本主义时代特征《刘子新论》以民为本儒家思想赏罚严明正统思想

商业汇票代理贴现业务的法律风险和合规风险分析

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上海金融 2013年第9期 90-91+118页

作者：徐翔中国农业银行票据营业部

近年来,在卖方较为强势的贸易中,银行越来越多地采用为买方办理商业汇票,并由买方代理商业汇票贴现及付息的一种嵌入式综合票据服务模式。本文从银行商业汇票代理贴现业务的产品运作模式出发,详细揭示了商业汇票代理贴现各环节的法律要... 详细信息

近年来,在卖方较为强势的贸易中,银行越来越多地采用为买方办理商业汇票,并由买方代理商业汇票贴现及付息的一种嵌入式综合票据服务模式。本文从银行商业汇票代理贴现业务的产品运作模式出发,详细揭示了商业汇票代理贴现各环节的法律要点,对规范化市场上的商业汇票代理贴现业务提出自己的观点。

关键词：商业汇票代理贴现法律观点