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哈特“开放结构说”的立法反思与现实回应——以法律文本中模糊语词为例的分析

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北方法学 2017年第4期11卷 22-31页

作者：张玉洁广州大学公法研究中心

伴随着哲学的语言学转向,传统法学理论开始审视语言学的内在功用。哈特将立法和司法难题的成因归结于语言的"开放结构"。然而,哈特"开放结构说"的提出丝毫无助于解决现实中的立法难题,甚至将立法者推向了一种规范化与无序化的两难境地... 详细信息

伴随着哲学的语言学转向,传统法学理论开始审视语言学的内在功用。哈特将立法和司法难题的成因归结于语言的"开放结构"。然而,哈特"开放结构说"的提出丝毫无助于解决现实中的立法难题,甚至将立法者推向了一种规范化与无序化的两难境地。在此情况下,立法者所欲想的、将立法语言的开放性弊端融身于司法之中的构想,却导致了司法权的不堪重负。导致这种现象的原因在于,规则的模糊化改变了司法与社群之间的关联媒介,并弱化了传统法治中的明确性力量,从而导致立法与司法的制度性危机。为了降低立法语言运用与法治资源配置之间的紧张矛盾,立法者应当将立法评估纳入到立法方案的选择中来,提高立法的科学性和民主性。

关键词：模糊语词开放结构体系化立法立法评估

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法律规范中的模糊语词研究

法律规范中的模糊语词研究

作者：李可欣山东大学

学位级别：硕士

哈特的“开放结构说”揭示了法律语言具有开放性,在语词的核心地带,人们对于法律是如何适用的并无争议,但是在语词的边缘地带,也即语词的开放结构内,语词含义模糊存在争议,这种语词被称之为模糊语词。由于模糊性是法律语言的固有属性,... 详细信息

哈特的“开放结构说”揭示了法律语言具有开放性,在语词的核心地带,人们对于法律是如何适用的并无争议,但是在语词的边缘地带,也即语词的开放结构内,语词含义模糊存在争议,这种语词被称之为模糊语词。由于模糊性是法律语言的固有属性,模糊语词也在法律规范中普遍存在。法律规范中的模糊语词是一把双刃剑,如果模糊语词能够得到恰当使用,其赋予的执法人员和司法人员的自由裁量空间可以克服法律的滞后性和僵硬性弊端,适应复杂多变的社会现实以维持法律的稳定性。执法人员和司法人员可以利用法律语言模糊性的优势,充分发挥主观能动性,根据具体情况做出符合特定个案的公正的裁定和判决。但是,如果法律规范中的模糊语词不能得到正确运用,就会损害法律的明确性或确定性,法律语词的语义外延变得模糊不清,造成法律的可操作性降低,给执法人员和司法人员适用法律带来困难,导致自由裁量权的滥用和“同案不同判”的现象发生,有损法律的权威性与统一性。因此,正确认识法律语言的模糊性,规范使用法律规范中的模糊语词具有极为重要的意义。导论主要介绍了法律语言模糊性命题研究的理论意义和现实意义,列明了国内外研究现状,并对本文的研究方法和创新点进行说明。本文共分为五个部分。第一部分对法律规范中模糊语词的概念界定、类型划分以及法律功能进行了阐述。法律规范中的模糊语词指的是哪些与法律的明确性规范相对立的语言类型,是某些边界或类属不明的法律行为的规范性表达。根据不同的分类标准,可以将模糊语词划分为不同类型,如按照词性可以分为体词类模糊语词、动词类模糊语词、形容词副词类模糊语词以及数量词类模糊语词,按照语词含义可以分为包容性模糊语词、数量性模糊语词以及程度性模糊语词,以及按照模糊原因分为主动性模糊语词和被动性模糊语词。各类模糊语词在法律规范中广泛存在,给法律适用带来了双重影响。一方面,模糊语词有助于增加法律的弹性与可适用程度,丰富扩大成文法的解释空间。但另一方面,语言模糊性与法律准确性的天然冲突导致模糊语词对法律的权威性和可预测性产生负面影响,同时也易滋生自由裁量权的滥用。第二部分论述了立法文本中模糊语词的使用情况。本文以刑法文本、民法文本和诉讼法文本为分析对象,按照语言学的分类方式,将其分为名词性、动词性、形容词性、代词性、副词性和助词性模糊语词,指出不同词性的模糊语词在使用中出现的问题并提出相应的应对策略。立法文本中模糊语词表意不明具体体现在名词性动词性模糊语词语义不明、代词性模糊语词语义范围过大以及形容词性副词性模糊语词之程度有待确定。第三部分论述了司法实践中模糊语词的使用情况。本文从实证主义的角度出发,选取刑法第二十条正当防卫的“必要限度”、民法典第一千零七十九条离婚诉讼的法定条件“感情破裂”以及行政补偿案件中的“合理性”为例证对象,结合具体案例,探讨了三大部门法中的模糊语词在司法实践中的使用情况并对其模糊性语义提出应对策略。第四部分分析了法律规范中模糊语词运用的弊端及其成因。法律规范中模糊语词能够增加法律适用的灵活性,缓解成文法僵硬滞后的天然属性,但其带来的弊端也不容忽视。在立法实践中,模糊语词为规范化表述带来障碍,如何在精确性与概括性之间保持平衡成为立法过程中不可忽视的问题;在司法实践中,法律规范的寓意模糊产生多种解释,导致过多依靠法官的自由裁量,产生“同案异判”的困境。造成上述弊端的原因是多方面的,语言表达的有限性、人类认知的局限性、法律现象的复杂性、法律规范的概括性以及立法者的主观原因都会使模糊语词在应用过程中产生消极影响。第五部分论述了法律规范中模糊语词的规范化运用。模糊性的法律语言没有好坏之分,只有这种法律语言是否运用得当之分。面对立法实践中规范化障碍和司法实践中模糊语词的适用困境,应当构建法律规范中模糊语词的运用规则,规范使用模糊语词。一方面,应当肯定法律语言模糊性的价值,发扬模糊语词运用的优势,区分不同模糊语词的使用情况,在立法目的、法律原则等宏观性表述,需要具体问题具体分析的情形,以及有限列举后的兜底性条款都需要使用模糊语词。另一方面,应当弱化模糊语词的消极影响,尽量克服法律语言模糊性带来的弊端。立法语言应当遵守语言学规则,通过控制语词的模糊度,对语词的语义范围进行限定,并加之立法语言审查程序的程序保障。在司法裁判过程中借助类推思维和法律解释,对模糊语词的语义外延加以明确,规范和引导自由裁量权,充分发挥模糊语词的语言优势,克服法律语言模糊性带来的弊端,规范使用模糊语词。

关键词：模糊语词立法语言法律语言的模糊性规范化运用

功能对等理论指导下法律文本中模糊语词的翻译——以《会计法及财务信息统一法》为例

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功能对等理论指导下法律文本中模糊语词的翻译——以《会计法及财...

作者：鲍兰四川外国语大学

学位级别：硕士

本文是一篇翻译项目报告。翻译项目原文来源于西南大学。随着经济全球化发展,从事法律翻译的人越来越多,对法律翻译的研究也越来越深入。在翻译法律文本时,专业术语和专业知识常常是译者比较头疼和关注的点。但法律中模糊词的翻译也是... 详细信息

本文是一篇翻译项目报告。翻译项目原文来源于西南大学。随着经济全球化发展,从事法律翻译的人越来越多,对法律翻译的研究也越来越深入。在翻译法律文本时,专业术语和专业知识常常是译者比较头疼和关注的点。但法律中模糊词的翻译也是一个重难点。严谨、准确是法律文本的基本特征,但模糊词在法律文本中也是确实存在的,但模糊词的存在并不只有坏处,因此在翻译时要格外注意,准确传达模糊词的意义,达到法律起草者想要达到的效果。本论文将对模糊词进行简单介绍,再利用功能对等理论,探讨如何进行模糊词翻译。本报告主要包括三个部分:第一部分是概述,包括项目介绍、翻译项目介绍、所遇问题和所用理论等。第二部分是我的实践部分,也是本文的重点,主要介绍了如何利用功能对等理论翻译模糊语词。其中包括三种方法翻译模糊词的方法。最后是总结部分,主要介绍了我在本次翻译实践中所得的经验和待解决的问题。

关键词：法律翻译模糊语词功能对等商法

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模糊语词与文化语境

湖南科技学院学报 2008年第11期29卷 181-182页

作者：黄琦湖南科技学院大学英语教学部湖南永州425100

模糊性是语言的本质特征之一,英汉两种语言都存在模糊语词,但这两种模糊语词有其内在的共同点,也存在本质区别。正确理解这样的模糊语词的意义,借助文化语境是关键,因此,模糊语词的表达,应充分考虑到文化语境,从而传达清晰准确的文化信息。

关键词：模糊语词文化语境文化差异模糊性语言

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模糊语词的礼貌交际功能

文教资料 2006年第32期 171-172页

作者：张海鹰清远职业技术学院广东清远511500

本文通过实例阐明模糊语词在日常交际中的语用功能,并透过Grice和Leech会话原则中的各准则进一步分析模糊语词在礼貌交际中的作用,揭示模糊语词的使用是日常有效交际的不可缺少的手段之一。

关键词：模糊语词会话原则合作原则礼貌原则交际功能

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模糊语词的语用功能与会话原则

福州大学学报（社会科学版） 1999年第1期13卷 43-46页

作者：江天芳

本文从分析模糊语词着手，通过实例阐明模糊语词在日常交际中的语用功能。并透过Ｇｒｉｃｅ和Ｌｅｅｃｈ会话原则中的各准则进一步分析模糊语词在礼貌交际中的作用。揭示模糊语词的使用是日常有效交际的不可或缺的手段之一。

关键词：模糊语词会话原则合作原则礼貌原则日常交际

论模糊语词之于立法的意义——兼及对法律不确定性命题的修正

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法律方法 2014年第2期20卷 438-447页

作者：张玉洁山东大学(威海)法学院

在法哲学范式下,语言的模糊性往往被视为法律不确定性的构成要件。但从立法角度看来,模糊语词的科学运用却是立法理论的必要构成。在立法过程中,模糊语词往往被定位为立法性语言、特殊的法律规范以及必要的立法技术。由此,模糊语词除了... 详细信息

在法哲学范式下,语言的模糊性往往被视为法律不确定性的构成要件。但从立法角度看来,模糊语词的科学运用却是立法理论的必要构成。在立法过程中,模糊语词往往被定位为立法性语言、特殊的法律规范以及必要的立法技术。由此,模糊语词除了本身的语言意义之外,还具备了独特的法律意义。容纳法外空间、凸显语用效果以及节约立法成本即是该法律意义的典型表现。在此意义上,模糊语词的立法运用不再是构成法律不确定性的缘由之一,而是立法者对现代法治的确定性的追寻,从而使得法律的不确定性命题在立法语言运用领域获得修正。

关键词：立法模糊语词法律意义不确定性

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我国法律文本中模糊语词运用的语言学规则

湖北警官学院学报 2018年第6期31卷 23-29页

作者：张玉洁广州大学公法研究中心广东广州510006

语词的模糊性为现行法律体系提供了自我延展的空间,同时也导致法律本身的不明确性。为提升立法的科学性和民主性,我国立法机关在起草法律法规的过程中应当防止偏见,谨守语词的平白意义,并深切考量语词、语句和语境的关联性。上述要求共... 详细信息

语词的模糊性为现行法律体系提供了自我延展的空间,同时也导致法律本身的不明确性。为提升立法的科学性和民主性,我国立法机关在起草法律法规的过程中应当防止偏见,谨守语词的平白意义,并深切考量语词、语句和语境的关联性。上述要求共同构成我国法律文本中模糊语词运用的语言学规则,但这些规则仅构成一种指导性规则,而非强制性规则。

关键词：法律文本科学立法民主立法模糊语词语言学规则

法律文本中模糊语词运用的认知差异及立法规制

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广州大学学报（社会科学版） 2017年第11期16卷 40-45页

作者：张玉洁广州大学公法研究中心广东广州510006

法律文本中模糊语词的运用使得法律规制的范围不甚明确,这也导致人们对法律的认知有所不同。通过对法律文本中不同模糊语词的认知心理学测试发现,模糊语词的规制边界受到人们专业素养、生活经验、日常语言习惯以及心理认知能力等因素的... 详细信息

法律文本中模糊语词的运用使得法律规制的范围不甚明确,这也导致人们对法律的认知有所不同。通过对法律文本中不同模糊语词的认知心理学测试发现,模糊语词的规制边界受到人们专业素养、生活经验、日常语言习惯以及心理认知能力等因素的影响,而且语词模糊性认知差异与法律边界判断之间呈现出正相关关系。因此,对法律文本中模糊语词运用的立法规制,应当注重立法语言同日常语言之间的涵义关联性,并结合长期的实践经验来感知法律规范的具体边界,防止公众认知与立法者认知、法官认知的背离,提升法律规范的确定性。

关键词：模糊语词法律边界认知差异认知图式