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从规范到现实:普通法系与大陆法系私法的权利实现

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中财法律评论

中财法律评论 2023年第1期 366-404页

作者： [加拿大]赫尔格·戴德克苏伟康(译) 加拿大麦吉尔大学法学院上海交通大学凯原法学院

每一个将司法裁决与预设规范相衔接的法律体系,都必须面对理想化的规范表述与其在真实世界中近似变体之间的张力。具体来说,(如果使用普通法用语)是“救济”(remedy)弥合了想象与真相之间,或者更确切地说,规范与现实之间的鸿沟。普通法... 详细信息

每一个将司法裁决与预设规范相衔接的法律体系,都必须面对理想化的规范表述与其在真实世界中近似变体之间的张力。具体来说,(如果使用普通法用语)是“救济”(remedy)弥合了想象与真相之间,或者更确切地说,规范与现实之间的鸿沟。普通法世界——尤其是英国和英联邦国家——围绕权利与救济如何关联的问题展开了热烈的讨论。对于习惯在对实体和程序、主观权利、诉讼和执行等术语严格区分和分类的框架内进行思考的大陆法学者来说,救济的概念仍然是个谜。“救济”在大陆法语境中的缺失,并不是因为将同一功能的等价物贴上了不同的标签,而是(两大法系)对法律不同理解方式的表现。只有当法律体系能够圆满地将法律的抽象话语转化为社会现实时,法律机制才能实现其目的:由于这种转化过程的关键性和重要性,其在法律概念中的投射方式可以洞察法律文化的深层结构,以及西方传统法系在认识论上的区别(尽管存在趋同的倾向)。作为兼有大陆法与普通法元素的魁北克法域必须反思这些差异,以认识自身的状况并确定未来的发展方向。

关键词：实体权利救济方法权利本位一元论救济本位二元论权利实现

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相互保险组织会员权利实现困境及救济途径

河南大学学报（社会科学版） 2019年第3期59卷 58-63页

作者：杨婉青北京航空航天大学法学院北京100083 商丘师范学院法学院河南商丘476002

我国相互保险定位于中低收入阶层,作为"普惠金融"的一部分可以成为股份制保险公司的有益补充。相互保险组织由主要发起会员筹资设立并对组织的运作、管理等方面享有绝对的控制权;受诸多主观因素和客观因素影响,组织成立后参保的会员在... 详细信息

我国相互保险定位于中低收入阶层,作为"普惠金融"的一部分可以成为股份制保险公司的有益补充。相互保险组织由主要发起会员筹资设立并对组织的运作、管理等方面享有绝对的控制权;受诸多主观因素和客观因素影响,组织成立后参保的会员在组织中的权利要求被完全形式化,《相互保险组织监管试行办法》赋予会员的各项权利很难实现。如何保障我国相互保险组织中会员权利的顺利实现,并将以主要发起会员为主的控制者阶层的控制权约束在合理范围内,使之服务于而不是凌驾于相互保险组织和会员的利益之上,这是立法者和监管者需要慎重考虑的问题。

关键词：权利实现控制权失衡约束监管

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权利实现的困境 ——以法院调解为视角

权利实现的困境 ——以法院调解为视角

作者：潘伊川西南政法大学

学位级别：硕士

对于法院调解这样一项纠纷解决机制,不论是普通社会民众还是法院的工作人员,都抱有相当程度的信任与期待。法院调解有诸多优势不假,但却并不像它表面所呈现出的那样“形势一片大好”。在一起离婚案件的调解过程中,原告当事人为达到... 详细信息

对于法院调解这样一项纠纷解决机制,不论是普通社会民众还是法院的工作人员,都抱有相当程度的信任与期待。法院调解有诸多优势不假,但却并不像它表面所呈现出的那样“形势一片大好”。在一起离婚案件的调解过程中,原告当事人为达到离婚的目的,与法官展开了多次“斗争”。由于原告没有提交证明夫妻感情确已破裂的证据,法官以无法判决离婚为由劝其撤诉。尽管原告并不同意调解,法官仍然对其反复劝说和诱导,给其带来了极大的心理压力。直到原告提出“就算判不离,我也要判决”的要求,法官才同意宣判。基于个人利益的考虑,法官在审理案件时倾向于以调解和撤诉方式结案。为达到这一目的,往往会反复做当事人的思想工作,有时不惜采用拖延时间的方式迫使当事人接受调解。在法院调解的过程中,当事人的权利实现存在隐患:法官的不当做法令其自主性受到压抑;调解程序的“非正式性”容易使其对法院产生不信任感;调解协议达成后自动履行的情况不如预期,也在一定程度上动摇了法院调解的权威性。法官和律师们对于调解有一个普遍的认识:调解工作主要针对原告展开,达成协议往往要以原告牺牲部分利益为代价。原告是寻求公权力救济的一方,在实现权利的格局中处于比较被动的地位。为了尽快达成调解协议,法官又会自发地劝服原告牺牲利益,做出妥协。有时甚至不顾当事人意愿和实际情况盲目调解,调解协议合法不合理,纠纷的解决难以取得令人满意的结果。之所以出现这种情况,源于法官对高调解率的追求而产生的不当做法。在构建和谐社会这一政治背景之下,调解作为解决纠纷的一种方式被视为和谐社会实现的具体方式。处于社会转型时期的法院既肩负司法职能,又要承担维护社会稳定,构建和谐社会的政治性要求。当前的司法政策是以调解优先,因此,上级法院对于基层法院的考核标准中,调解率是一个重要的考核项目。调解率和法官们的年终奖金、职位调整、个人发展都会产生一定的关联,会让法官在审理工作中产生很大的顾虑。现在审判工作的趋势是,民商事案件就是要追求调解率。权利通过互利性交换而实现,而在法院调解的过程中,寻求公权力救济的当事人交换权利的对象不仅包括对方当事人,甚至还有法官。法官并不是一个站在中立立场起到中介作用的第三者,当事人接受调解与否与他的切身利益相关,法官也成了与当事人讨价还价的对象。原告在实现权利的过程中,不但面临对方当事人,甚至还要面临来自法官的阻力,自主性受到极大压抑。另外,调解程序不够规范,法院缺少确保调解协议自动履行的维护机制,这些都阻碍着当事人权利的实现。从长远来说,这会削弱民众对于法院的信任感,不利于法院树立其权威性,有悖于构建法治社会的需要。

关键词：法院调解权利实现纠纷解决

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大数据、权利实现与基层治理创新

行政论坛 2017年第5期24卷 67-72页

作者：刘建义广州大学公共管理学院广东广州510006

治理的本质是实现权利。以权利为媒介,大数据与治理形成一种间接的因果关系,干预并驱动了基层治理的创新。依循"合作+冲突"的基本逻辑,按照权利的合作、权力的冲突、权利联合权力的三种途径,大数据从价值、技术和资源等三个维度,驱动着... 详细信息

治理的本质是实现权利。以权利为媒介,大数据与治理形成一种间接的因果关系,干预并驱动了基层治理的创新。依循"合作+冲突"的基本逻辑,按照权利的合作、权力的冲突、权利联合权力的三种途径,大数据从价值、技术和资源等三个维度,驱动着公民权利的实现。其中,权利合作表现为一种"差序格局",权力冲突表现为制衡与监察,"合作"权利与"冲突"权力的合作则正在成为一项基本选择。而要提升大数据驱动基层治理创新的效率,需要推动基层政务大数据的开放、共享,完善大数据治理的配套法律法规,培育一个成熟的公民群体。

关键词：大数据权利实现权利斗争基层治理创新

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高校内部治理中教师权利实现的影响因素分析

高等教育研究 2018年第10期39卷 68-74页

作者：杨挺李璐钏西南大学教育学部重庆400700 陆军军医大学重庆400000

当前高校内部治理中教师权利的实现总体水平偏低,原因主要在于教师的权利意识、权利能力、责任感以及高校关于权利实现的制度保障等方面水平不高。要促进高校内部治理中教师权利的实现,须以高校教师权责意识整合与培养为逻辑起点,以提... 详细信息

当前高校内部治理中教师权利的实现总体水平偏低,原因主要在于教师的权利意识、权利能力、责任感以及高校关于权利实现的制度保障等方面水平不高。要促进高校内部治理中教师权利的实现,须以高校教师权责意识整合与培养为逻辑起点,以提高教师的权利能力为基本条件,以"学术本位"、"民主协商"的组织文化建设为方向和根本,以治理主体权利配置与权利保障制度的完善为关键环节。

关键词：高校内部治理教师权利权利实现

从功利追求到权利实现——教育价值观演变下我国超常儿童教育的未来走向

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湖南师范大学教育科学学报 2014年第6期13卷 20-24页

作者：阳海燕邓秀平湖南师范大学教育科学学院湖南长沙410081 贵州师范学院教育科学学院贵州贵阳550018

超常儿童教育深受教育价值观的影响。在以功利至上为特征的教育价值观影响下,我国古代、现代超常儿童教育在目的与方式上都呈现了难以克服的偏差。人本主义教育思想的兴起,促进人的发展观正逐渐成为我国教育价值观的核心,而我国未来超... 详细信息

超常儿童教育深受教育价值观的影响。在以功利至上为特征的教育价值观影响下,我国古代、现代超常儿童教育在目的与方式上都呈现了难以克服的偏差。人本主义教育思想的兴起,促进人的发展观正逐渐成为我国教育价值观的核心,而我国未来超常儿童教育特征也势必会从外在的功利追求走向儿童自身权利的实现。

关键词：超常儿童教育教育价值观功利追求权利实现

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论消费者知情权的权利实现

暨南学报（哲学社会科学版） 2013年第11期35卷 69-75,162页

作者：陈燕红对外经济贸易大学法学院北京100029

消费者知情权是消费者权利束中的基础性权利,其实现有助于消费者权益的保护。《消费者权益保护法》中知情权的义务主体应仅限于经营者;政府及消费者协会等部门对消费者知情利益的保护是基于法律的规定,并非消费者知情权的义务主体,故消... 详细信息

消费者知情权是消费者权利束中的基础性权利,其实现有助于消费者权益的保护。《消费者权益保护法》中知情权的义务主体应仅限于经营者;政府及消费者协会等部门对消费者知情利益的保护是基于法律的规定,并非消费者知情权的义务主体,故消费者知情权的实现主要依靠经营者义务的履行。作为知情权对象的信息,现有法律仅要求真实,但在日益发达的信息社会条件下,按照权利保护模式的理论,对消费者知情权的保护是不够的,还应具有全面、及时、可理解的特性。只有满足上述要求,消费者的知情权才能更好地实现。

关键词：消费者消费者权益保护知情权权利实现

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高校内部治理中教师权利的实现研究

高校内部治理中教师权利的实现研究

作者：李璐钏西南大学

学位级别：硕士

随着高校办学自主权的扩大,治理理论与利益相关者理论相继引入高校治理,教师作为高校核心利益相关者的地位得到逐步确立,教师参与学校事务尤其是学术事务决策的自觉性和积极性增强,教师的角色开始由“被管理者”转变为高校“治理主体”... 详细信息

随着高校办学自主权的扩大,治理理论与利益相关者理论相继引入高校治理,教师作为高校核心利益相关者的地位得到逐步确立,教师参与学校事务尤其是学术事务决策的自觉性和积极性增强,教师的角色开始由“被管理者”转变为高校“治理主体”。既然教师在高校治理中具有主体性地位,应在法律的基础上遵循一定的道德原则,赋予其参与高校治理的权利同时保障其权利的实现,然而在当前的高校内部治理中,教师的权利的实现水平较低,实现效果不佳。根据当前的教育法规、政策文本总结出当前高校内部治理中教师的权利包括知情权、建议权、决策权和监督权。通过初步调查及对已有的研究成果梳理找出可能影响教师治理权利实现的四个关键因素,分别是:权利意识、权利能力、责任感、制度保障。在此基础上提出“高校教师的权利意识对其知情权的实现影响显著”等16个研究假设。为了验证研究假设,从5所已由教育部或省教育厅核准大学章程的高校,每所学校选取80名教师共400名教师发放正式调查问卷,调查当前高校内部治理中教师知情权、建议权、决策权和监督权的实现情况,以及权利意识、权利能力、责任感、制度保障的情况。问卷回收后,采用结构方程模型为主要分析方法,验证假设得出除假设2、3、14以外,其余假设都成立,并得出研究结论:高校内部治理中教师权利的实现水平偏低;权利意识是高校内部治理中教师权利有效实现的前提;权利能力是高校内部治理中教师权利有效实现的条件;责任感是高校内部治理中教师权利有效实现的基础;制度保障是高校内部治理中教师权利有效实现的关键。并据此提出促进高校内部治理中教师权利实现的策略:(1)以高校教师权责意识整合与培养为逻辑起点;(2)以提高教师的权利能力为基本条件;(3)以“学术本位”、“民主协商”的组织文化建设为方向和根本;(4)以治理主体权利配置与权利保障制度的完善为关键环节。

关键词：高校内部治理教师权利权利实现

“互联网+”视域下信访权利实现的渠道创新研究

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领导科学 2019年第4期 122-124页

作者：刘振勇陆霞王刚强遵义师范学院地方社会发展研究中心遵义师范学院图书馆北京大学遵义师范学院

电脑、网络与信息技术的出现,尤其是电子政府的建设与发展,使得行政科层体制的横向与纵向的瞬间沟通与磋商成为可能。"互联网+信访"催生了三级联动视频接访,市、县、乡同时、同步、异地、远程接访,让数据多走路、群众少跑腿成为现实。... 详细信息

电脑、网络与信息技术的出现,尤其是电子政府的建设与发展,使得行政科层体制的横向与纵向的瞬间沟通与磋商成为可能。"互联网+信访"催生了三级联动视频接访,市、县、乡同时、同步、异地、远程接访,让数据多走路、群众少跑腿成为现实。视频接访与网上信访甚至成为信访解决的主要渠道,传统信访渠道与网上信访的结合开创了"双马驾辕"化解"信访两难"的新格局、新秩序、新机制。

关键词： “互联网+” 三级联动视频接访权利实现治理创新