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刑罚执行完毕以后发现漏罪的处理——数罪并罚说之提倡

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安徽大学学报（哲学社会科学版） 2023年第1期47卷 91-98页

作者：刘杰华东政法大学刑事法学院上海200042

司法实践中的漏罪不限于《刑法》第70条、第77条和第86条规定的情形,还存在刑罚执行完毕以后发现的漏罪。发现犯罪的时间,与责任刑、预防刑的处断没有必然因果关系。“分别评价说”违反罪刑相适应原则,可能导致行为人承担办案部门怠于... 详细信息

司法实践中的漏罪不限于《刑法》第70条、第77条和第86条规定的情形,还存在刑罚执行完毕以后发现的漏罪。发现犯罪的时间,与责任刑、预防刑的处断没有必然因果关系。“分别评价说”违反罪刑相适应原则,可能导致行为人承担办案部门怠于行使职权造成的不利后果。“审判监督程序说”缺乏刑事诉讼法依据,内在论证逻辑难以自圆其说。“数罪并罚说”契合罪刑相适应原则,存在法律依据。刑罚执行完毕以后发现的漏罪,仍有并罚的基础。

关键词：刑罚执行完毕以后漏罪分别评价审判监督程序数罪并罚

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我国刑法数罪并罚规定的不足及完善

同济大学学报（社会科学版） 2022年第6期33卷 105-114页

作者：黄丽勤同济大学法学院上海200092

我国刑法数罪并罚的规定存在不足之处,包括:未规定同种主刑的并罚原则;未规定死刑和无期徒刑的并罚;未规定同种附加刑合并处罚的原则;规定对有期徒刑和拘役的并罚只执行有期徒刑可能导致以轻刑吸收重刑、导致以拘役的执行为前提的制度... 详细信息

我国刑法数罪并罚的规定存在不足之处,包括:未规定同种主刑的并罚原则;未规定死刑和无期徒刑的并罚;未规定同种附加刑合并处罚的原则;规定对有期徒刑和拘役的并罚只执行有期徒刑可能导致以轻刑吸收重刑、导致以拘役的执行为前提的制度无法适用;规定对异种附加刑应分别执行可能难以适用;等等。针对上述不足,应当对刑法规定进行修改,包括:明确规定同种主刑、同种附加刑的并罚原则;明文规定死刑和无期徒刑的并罚;明文规定将拘役等量折算成有期徒刑再与有期徒刑并罚;等等。

关键词：数罪并罚主刑附加刑有期徒刑拘役

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数罪并罚中的缓刑适用问题研究

数罪并罚中的缓刑适用问题研究

作者：鄢灵中南财经政法大学

学位级别：硕士

随着刑法理论与实践的不断发展,短期自由刑因为惩罚功能较弱、易导致犯罪人交叉感染等弊端而饱受诟病,缓刑制度的优势也逐渐凸显,各国刑法在处罚较为轻微的犯罪时都对缓刑十分青睐。然而,各国目前在缓刑适用过程中依旧存在许多问题。本... 详细信息

随着刑法理论与实践的不断发展,短期自由刑因为惩罚功能较弱、易导致犯罪人交叉感染等弊端而饱受诟病,缓刑制度的优势也逐渐凸显,各国刑法在处罚较为轻微的犯罪时都对缓刑十分青睐。然而,各国目前在缓刑适用过程中依旧存在许多问题。本文的研究对象是“数罪并罚中的缓刑适用”,重点探讨数罪并罚情形下缓刑能否适用、如何适用的问题。我国刑法明确了累犯和犯罪集团的首要分子为适用缓刑的排除条件,却并未规定数罪并罚的情形是否可以适用缓刑,从而导致在司法实践中产生诸多分歧。司法实践中,一般认为数罪并罚的情形表明行为人人身危险性较为严重,因此一般不考虑缓刑的适用,这种对行为人人身危险性“先入为主”的判断,极大地限制了缓刑的适用范围,不利于缓刑制度目的的实现。除了能否适用的问题,还存在适用程序、适用刑期条件、适用方式等诸多争议。因此,有必要对数罪并罚中缓刑适用的相关问题进行详细论证分析。本篇论文分为三章。第一章以案例入手,归纳司法实践中数罪并罚时缓刑适用的主要争议问题,分析目前司法实践在数罪并罚适用缓刑这一问题上的“同案不同判”等现状与问题,并指出导致这种现状的理论根源,即数罪并罚制度与缓刑制度在理论根据上存在冲突,从而导致二者同时适用时存在困难。第二章重点分析数罪并罚中能否适用缓刑。本文将分别总结学理上对于不同情形的数罪并罚能否适用缓刑的不同观点以及理由,解读国外相关立法例,分析我国现有立法与司法解释的立场与态度,在此基础上表明自己的立场,并分别阐明理由。一般而言,数罪并罚的情形下,只要符合刑法规定的缓刑适用条件,原则上对其可以宣告缓刑。但在刑罚执行期间发现漏罪或再犯新罪以及缓刑考验期内再犯新罪的情形,一般不宜宣告缓刑。第三章为数罪并罚中缓刑适用的规范路径。首先探讨数罪并罚中缓刑适用的排除条件,即犯均为故意犯罪的同种数罪以及数次触犯某些特殊种类犯罪时,不宜对犯罪人宣告缓刑。继而,本文将探讨数罪并罚是适用缓刑的程序选择与刑期条件。在程序选择上,宜采用“先并后缓”的方法,即先对数罪分别定罪量刑,按照数罪并罚的原则决定执行的刑罚,在此基础上根据该执行刑期判断是否符合缓刑适用条件,从而决定是否对其宣告缓刑,并确定其缓刑考验期。在刑期条件的确定上,宜将执行刑期作为判断能否适用缓刑的刑期标准。在适用方式上,同种刑罚以限制加重的方式并罚,异种刑罚根据不同情形采取吸收原则或并科原则并罚,而后根据合并决定执行的刑罚判断是否宣告缓刑。

关键词：数罪并罚缓刑适用条件适用程序

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数罪并罚制度若干问题研究

数罪并罚制度若干问题研究

作者：冯淑子内蒙古大学

学位级别：硕士

我国数罪并罚制度是关于数个罪所规定的法定量刑制度。首先,数罪并罚的概念和特征是界定数罪并罚制度的前提和依据,数罪并罚的理论根据是数罪并罚制度的正义根基。对此,刑法理论界学说较多,值得深入研究。其次,在司法实践中,数罪并罚的... 详细信息

我国数罪并罚制度是关于数个罪所规定的法定量刑制度。首先,数罪并罚的概念和特征是界定数罪并罚制度的前提和依据,数罪并罚的理论根据是数罪并罚制度的正义根基。对此,刑法理论界学说较多,值得深入研究。其次,在司法实践中,数罪并罚的适用存在一些问题和障碍,因此,有必要对数罪并罚制度的若干问题进行认真探讨。本篇论文分为三个部分。第一部分指出了数罪并罚制度包括事实特征、时间特征和法定性特征。数罪的标准应当根据犯罪构成说来进行认定。对于成立数罪的,按照罪刑法定原则,应当依照法定的并罚方法量刑。在第二部分,本文指出数罪并罚的理论根据是综合的。数罪并罚通过对量刑的加重有助于实现刑法报应效果和一般预防效果,同时又通过对刑罚加重进行适当限制有助于实现特殊预防效果。在最后一部分,本文对《刑法修正案（八）》、《刑法修正案（九）》理解适用和司法实践中存在的问题进行阐述,而后又对数罪并罚与行刑中存在的竞合问题进行说明,认为在刑罚具体运用的制度中,数罪并罚的适用存在一些具体障碍,应当根据数罪并罚的原理,清除适用上的问题。

关键词：数罪并罚刑罚问题研究

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数罪并罚适用难题及解决

数罪并罚适用难题及解决

作者：董维凤辽宁大学

学位级别：硕士

数罪并罚制度是我国刑法制度的重要组成部分,是指人民法院对一人所犯数罪分别定罪量刑以后,依照法定的原则(或并罚方法),决定应当执行的刑罚的制度。数罪并罚作为一种刑罚适用制度,实践中应用非常广泛,由于现实案例的复杂多样性,再加上... 详细信息

数罪并罚制度是我国刑法制度的重要组成部分,是指人民法院对一人所犯数罪分别定罪量刑以后,依照法定的原则(或并罚方法),决定应当执行的刑罚的制度。数罪并罚作为一种刑罚适用制度,实践中应用非常广泛,由于现实案例的复杂多样性,再加上法律本身的滞后性导致很多疑难问题的出现,对数罪并罚的适用造成了很大的困扰。本案以实际案例为立足点,引出实践中数罪并罚制度的适用难题,再通过对学界相关理论的分析研究,力图得到解决问题的思路,希望能够对解决数罪并罚适用难题的解决提供帮助。本文分为四个部分:第一部分是:不同种有期自由刑的并罚问题。此部分通过介绍两个案例引出在法律没有明确规定的情形下,关于不同种有期自由刑并罚适用的混乱问题。然后简介相关司法解释的立场,再对学界争论观点进行介评。最后得出,对于不同种有期自由刑的并罚,应当适用并科原则的结论。第二部分:附加剥夺政治权利的并罚问题。此部分包含两个大的问题:数个刑期中部分刑期附加剥夺政治权利的并罚适用问题和前罪附加剥夺政治权利执行期间又犯新罪的并罚问题。同样都是由相关的争议性案例引发出实践中的具体适用难题,然后对相关难题涉及到的理论进行评析,再找到笔者赞同的观点,对其进行论证。而对于上述第一个问题,分为两个部分来解决问题,先确定数个附加刑的并罚,然后再解决附加刑的效力问题。第三部分:减刑适用中的数罪并罚问题。数罪并罚是一项涉及面很广的刑法制度,此部分探讨的就是适用减刑制度中存在的数罪并罚问题。文章也是通过典型案例引导出争议性比较大的两个问题:减刑后发现漏罪的数罪并罚问题和减刑后发现减刑前又犯新罪的数罪并罚问题。通过分析可得出现问题的争议点在于对减刑适用条件的理解上以及新罪、漏罪对减刑条件的影响上。最终认定:发现漏罪时应当把减刑后的刑罚和漏罪所判处的刑罚进行并罚;出现犯新罪的情况时,应当分情况讨论。第四部分:漏罪、新罪的并罚适用问题。首先也是通过相关争议案例的简介,引发出实践中存在的难题。该部分第一节的内容首先是漏罪的发现问题,即一个机关做出何种行为就可以认定为发现了漏罪。漏罪的发现问题是一个非常重要的问题,它关系到能否适用数罪并罚和刑期裁量的问题,值得我们研究探讨。然后在第二节中探讨在既有漏罪又犯新罪情形下的并罚问题,我国刑法已经明确规定了发现漏罪或者再犯新罪的并罚方法,但是在两者并发的情形下,该作何处理没有直接的法律依据,但应当按照符合法律意旨的原则选择方法解决问题,本文在分析研究的基础上认为分别判决、顺序并罚的方法比较可取。

关键词：数罪并罚适用难题附加剥夺政治权利减刑

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自洗钱与上游犯罪应数罪并罚

青少年犯罪问题 2024年第2期 71-83页

作者：张宜培华东政法大学

自洗钱入刑给洗钱罪的理解和适用带来了新的难题,其中就包括自洗钱与上游犯罪的罪数处断问题。从一重罪处罚说要么因不当划定洗钱罪和上游犯罪的界限而将案件错误认定为想象竞合犯,要么因忽视犯罪目的同一性和牵连关系两方面的要求而将... 详细信息

自洗钱入刑给洗钱罪的理解和适用带来了新的难题,其中就包括自洗钱与上游犯罪的罪数处断问题。从一重罪处罚说要么因不当划定洗钱罪和上游犯罪的界限而将案件错误认定为想象竞合犯,要么因忽视犯罪目的同一性和牵连关系两方面的要求而将案件错误认定为牵连犯。区分处理说不仅因割裂了洗钱罪的行为方式体系而缺乏实质合理性,而且相关区分标准也模糊不清。缓刑适用率高低无法作为否定数罪并罚的理由。对自洗钱与上游犯罪实行数罪并罚不仅符合修法意图、相关刑法原则以及司法经济性的要求,而且具有充分的规范、实践依据,还与其他国家的做法相接轨,具有合理性。

关键词：自洗钱上游犯罪牵连犯想象竞合犯数罪并罚

数罪并罚制度制约下罪数的认定——从"本体论"到"功能论"的模式转向

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刑法论丛 2019年第4期5卷 422-454页

作者：蔡鹤四川师范大学法学院

为克服传统罪数认定的弊端,应从"本体论"模式转向"功能论"模式.罪数标准应从其主要的用途即数罪并罚的实质要求上去把握,即定罪上需遵守全面评价原则和禁止重复评价原则,其评价内容是行为的社会危害程度,包括社会危害性和人身危险性两... 详细信息

为克服传统罪数认定的弊端,应从"本体论"模式转向"功能论"模式.罪数标准应从其主要的用途即数罪并罚的实质要求上去把握,即定罪上需遵守全面评价原则和禁止重复评价原则,其评价内容是行为的社会危害程度,包括社会危害性和人身危险性两个方面.在定罪上能够完全满足全面评价原则,但仅能部分满足禁止重复评价原则,因而只能将定罪中对行为社会危害程度评价过剩的偏颇在数罪并罚阶段予以矫正.我国刑法上连续犯是一罪,想象竞合犯和牵连犯是数罪.

关键词：罪数标准数罪并罚社会危害程度全面评价原则禁止重复评价原则

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数罪并罚问题研究

数罪并罚问题研究

作者：孙可佳河北大学

学位级别：硕士

数罪并罚，就是对一个人所犯数罪的合并处罚，具体来说，就是人民法院对一人犯数罪分别定罪处罚，并根据法定原则与方法，决定应当执行的刑罚的制度。数罪并罚作为一种古老的刑罚制度，可谓源远流长。数罪并罚的原则早在周代的《尚书》... 详细信息

数罪并罚，就是对一个人所犯数罪的合并处罚，具体来说，就是人民法院对一人犯数罪分别定罪处罚，并根据法定原则与方法，决定应当执行的刑罚的制度。数罪并罚作为一种古老的刑罚制度，可谓源远流长。数罪并罚的原则早在周代的《尚书》就有所记载。在新的历史条件下，随着数罪复杂性的发展，司法适用难度加大，也出现了同数罪并不同罚的现象。有鉴于此，笔者将对数罪并罚问题进行研究，期望对我国司法实践中关于数罪并罚的法律适用有所裨益。本文从我国数罪并罚的基本制度入手，首先阐述了数罪的确定标准，笔者认为，以犯罪构成的个数确定罪数更具有合理性。在同种数罪是否并罚的问题上，应当坚持折中说，即对判决宣告前一人犯同种数罪的，应视不同情况而区别对待。其次，对单位犯罪的数罪并罚问题作了介绍，单位的数个犯罪行为应当实施并罚，对单位中承担刑事责任的自然人应当根据具体情况从而决定是否进行并罚。关于数罪累犯并罚问题，笔者认为，“先累犯从重后数罪并罚”一说较为合理。最后，论述了缓刑、减刑、假释情形下发现漏罪或又犯新罪的数罪并罚规则，在缓刑、减刑、假释中出现数罪的情况下，关键在于把握这些制度的法律性质，立足现行法律，准确、全面地理解相关法条才是解决并罚问题的要旨，对犯罪行为既不轻纵，也不无端加重处罚，全面评价犯罪行为，才是解决这些问题的核心。司法实践是法学理论的重要来源和最终追求，立足司法实践中出现的新问题，服务好司法实践，是本文欲达到的目的。

关键词：数罪并罚并罚原则先并后减先减后并

论在前罪判决宣告之前发现“漏罪”的数罪并罚适用

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西部学刊 2024年第11期 50-53,86页

作者：冯新新孙冬旭杨行洲中央财经大学北京100081 北京市人民检察院北京100005 北京市清河人民检察院天津300481

判决宣告前已发现的其他罪,是否应与已执行完毕的刑罚适用数罪并罚,在认定上存在着意见分歧。基于数罪并罚的立法宗旨和罪刑均衡原则,此类案件无论刑罚是否执行完毕都具有适用数罪并罚的必要性,因此可以考虑依据刑法第六十九条数罪并罚... 详细信息

判决宣告前已发现的其他罪,是否应与已执行完毕的刑罚适用数罪并罚,在认定上存在着意见分歧。基于数罪并罚的立法宗旨和罪刑均衡原则,此类案件无论刑罚是否执行完毕都具有适用数罪并罚的必要性,因此可以考虑依据刑法第六十九条数罪并罚的一般规则处理,这样既符合数罪并罚规则的设置初衷,又能与刑事诉讼法相关条文相契合,取得与原本同时裁判场景的均衡,从而实现惩罚犯罪与保障人权的有机统一。

关键词：数罪并罚发现漏罪罪刑均衡刑事执行检察