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贵州警官职业学院学报 2012年第3期24卷 40-44页

作者：王东海重庆市江北区人民检察院重庆400025

教唆犯从属性说是刑法客观主义时代的必然要求,教唆犯从属性问题分为实行从属性、要素从属性和罪名从属性。根据我国刑事立法的规定和相关的刑法理论,应当认为我国刑法坚持了实行从属性和要素从属性的观点。在我国刑法中,罪名从属性不... 详细信息

教唆犯从属性说是刑法客观主义时代的必然要求,教唆犯从属性问题分为实行从属性、要素从属性和罪名从属性。根据我国刑事立法的规定和相关的刑法理论,应当认为我国刑法坚持了实行从属性和要素从属性的观点。在我国刑法中,罪名从属性不具有立足之地。

关键词：教唆犯从属性实行从属性要素从属性

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我国《刑法》第29条第2款的合宪性解释

政治与法律 2021年第8期 85-96页

作者：何庆仁中国社会科学院大学法学院北京102488

刑法领域内的合宪性解释已经成为刑法学与宪法学在新时代的共同追求,但是刑法学的关注尚停留于理念宣导,宪法学的关注则主要以分则具体问题为中心,刑法教义学本身很少接受合宪性检视。实际上,合宪性检视对刑法教义学的合理化与合法化均... 详细信息

刑法领域内的合宪性解释已经成为刑法学与宪法学在新时代的共同追求,但是刑法学的关注尚停留于理念宣导,宪法学的关注则主要以分则具体问题为中心,刑法教义学本身很少接受合宪性检视。实际上,合宪性检视对刑法教义学的合理化与合法化均具有重要意义。我国《刑法》第29条第2款规定的教唆犯独立性与从属性之争,在教义学上陷入了多极对峙、自说自话或者将立法者作为挡箭牌的诸多困境。如果引入合宪性的价值视角重新审视围绕该款规定的各种解释结论,可以发现宪法中平等原则和比例原则的指导意义,有助于疏解流于智识之争的该学理僵局。刑法教义学应当自觉接受合宪性检视,贯彻宪法价值,以完善和发展自己的教义学知识体系。

关键词：教唆犯独立性教唆犯从属性合宪性解释平等原则比例原则

论教唆犯刑事责任的边界——以《刑法》第29条第2款为中心的展开

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甘肃政法学院学报 2017年第5期 69-78页

作者：夏伟东南大学法学院

确定教唆犯刑事责任边界的核心在于选择合理的共同犯罪体系,重点在于把握共同犯罪流程演化与因果关系变动。区分制与教唆犯从属性原则在教唆犯与实行正犯之间建立三重因果关系,确保了构成要件的定型性、违法的共同性与责任的个别化,是... 详细信息

确定教唆犯刑事责任边界的核心在于选择合理的共同犯罪体系,重点在于把握共同犯罪流程演化与因果关系变动。区分制与教唆犯从属性原则在教唆犯与实行正犯之间建立三重因果关系,确保了构成要件的定型性、违法的共同性与责任的个别化,是明确教唆犯刑事责任边界的前提。基于此,以《刑法》第29条第2款为主线,根据犯罪流程的演化及因果关系的变化可知:被教唆者的行为尚未进入预备阶段,不存在犯罪性问题,教唆者绝对不可罚;预备犯之教唆者相对可罚,为照应预备犯的处罚规则,应将《刑法》第29条第2款的处罚规则改为"可以从轻、减轻或者免除处罚";在被教唆者僭越共同犯罪合意的场合,应根据教唆之罪与被教唆者实行之罪在构成要件层面的关系来具体归责。

关键词：《刑法》第29条第2款单一制区分制教唆犯从属性因果流程异常

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教唆未遂的认定问题研究

教唆未遂的认定问题研究

作者：何慧贤兰州大学

学位级别：硕士

教唆犯相关问题是刑法理论中的难点,有关教唆犯的理论争议也是无处不在,以至于有学者将其称之为刑法中的“幽暗地带”、“绝望之章”。在教唆犯理论的诸多争议中,有关教唆未遂的争议尤为突出。争议的焦点主要在于对教唆犯性质的不同认... 详细信息

教唆犯相关问题是刑法理论中的难点,有关教唆犯的理论争议也是无处不在,以至于有学者将其称之为刑法中的“幽暗地带”、“绝望之章”。在教唆犯理论的诸多争议中,有关教唆未遂的争议尤为突出。争议的焦点主要在于对教唆犯性质的不同认识以及对我国《刑法》第29条第2款之规定的不同理解上。鉴于此,笔者尝试以共同犯罪理论和犯罪未完成形态理论为依据,对教唆未遂的认定问题进行研究,以期为刑法理论界和司法实务界产生借鉴意义。教唆未遂理论是共同犯罪理论与犯罪未完成形态理论的交叉和融合,对教唆未遂的研究,不能脱离共同犯罪的整体框架,同时也要紧密结合犯罪未完成形态的相关内容。本文主要研究了与教唆未遂的认定密切相关的教唆犯的性质、教唆未遂的可罚性、教唆未遂的具体认定、我国现行立法的相关规定等问题。首先,从正犯与共犯的关系入手,在二元区分的体系下,探讨了教唆犯的性质,论证了教唆犯从属性说的合理性。然后,分析了教唆犯的可罚性与未遂犯的可罚性,在此基础上,探讨了教唆未遂的可罚性。再后,根据教唆犯的性质和教唆未遂的可罚性,结合犯罪未遂理论,梳理了教唆未遂的概念并提出了认定教唆未遂的具体标准。最后,对我国《刑法》第29条第2款之规定进行了解读,并提出了该规定存在的问题及完善建议。

关键词：共同犯罪教唆犯从属性教唆犯教唆未遂

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教唆犯基本问题研究

教唆犯基本问题研究

作者：丁川西南政法大学

学位级别：硕士

我国《刑法》第29条第1款规定,教唆他人犯罪的,按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。此款表明教唆犯是共犯中的教唆犯。同时第2款又规定,如果被教唆人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。该款说明教唆犯可以不是共犯人中... 详细信息

我国《刑法》第29条第1款规定,教唆他人犯罪的,按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。此款表明教唆犯是共犯中的教唆犯。同时第2款又规定,如果被教唆人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。该款说明教唆犯可以不是共犯人中的一种,而是非共犯中的教唆犯。因为共同犯罪必须是二人以上共同犯罪,对于被教唆者没有犯被教唆的罪,此时教唆者与被教唆者并不完全构成共同犯罪。那么对于此种情形下的教唆者如何处理?基于此,笔者采用比较研究的方法,在介绍德、日与我国教唆犯理论的基础上,试图对我国教唆犯的性质、处罚根据、成立要件、未完成形态及处罚方面提出自己的意见。本文除引言与结论外,主体内容分为五部分: 一、教唆犯的性质。关于教唆犯的性质,德、日主要有共犯从属性说与共犯独立性说;而我国主要有教唆犯独立性说、教唆犯从属性说和教唆犯两重性说。笔者在分析上述学说的基础上,从犯罪的本质和法益侵害的角度,提出自己关于教唆犯性质的见解——教唆犯从属性说。即只有当正犯实施的行为侵害了法益,造成了一定的危险之后,才能对教唆犯予以处罚。二、教唆犯的处罚根据。关于教唆犯的处罚根据,德、日有责任共犯说、违法共犯说和惹起说,我国的通说是主客观统一说,笔者赞同修正的惹起说,认为教唆者教唆正犯实施犯罪行为,从而导致了法益侵害结果的发生,因此教唆者应当对其教唆行为负责,肯定未遂教唆的可罚性。三、教唆犯的成立要件。本部分分别介绍德、日与我国关于教唆犯的成立要件,即主观要件和客观要件。得出如下结论:(一)教唆犯主观上只能由故意构成,包括直接故意和间接故意;(二)不存在过失教唆犯,但存在教唆过失犯;(三)存在片面教唆犯,因为片面教唆犯主观上具有教唆的故意,客观上又实施了教唆行为,只是被教唆者没有认识到其被教唆而已,被教唆者认识到其被教唆和接受他人教唆是两个不同的问题;(四)教唆方法,可以是明示的、暗示的、口头的、书面的,但是不能使被教唆者丧失意志自由,否则,教唆者成立问接正犯;不作为不能成立教唆犯,教唆犯只能以积极的作为形式实施;(五)被教唆者必须是有责者,即必须是达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力的人;(六)教唆对象与教唆之罪必须是特定的,教唆对象为一个或者几个特定对象均可,但是所教唆的犯罪应排除我国刑法分则中所规定的煽动性犯罪(5个)。四、教唆犯的未完成形态。本部分分别介绍德、日与我国教唆犯未完成形态方面的理论,得出如下结论:(一)教唆犯的预备行为和预备犯的教唆犯都不具有可罚性;(二)对于被教唆人没有犯被教唆的罪,有以下情形:1.教唆者教唆他人去实施犯罪,而他人未产生任何犯意。2.教唆者教唆他人实施犯罪,他人虽然产生了犯意,但由于种种原因,最终没有着手实施犯罪,也没有犯罪预备行为。3.教唆者教唆他人去实施犯罪,但他人实施的却是一般的违纪行为。4.教唆者教唆他人实施犯罪,但被教唆者却实施了教唆者教唆的罪的以外的其他犯罪。前三种情形,教唆犯属于犯罪预备,不具有犯罪性和可罚性,第四种情形,教唆犯属于犯罪未遂,具有犯罪性和可罚性;(三)教唆犯的中止应以结合说为准。如果教唆人真诚而努力地去阻止被教唆人实施犯罪行为,其强度足以有效地防止犯罪结果的发生,对于教唆犯应以中止犯论,即所谓的“准中止犯”,建议我国刑法在共同犯罪部分增加关于准中止犯的规定。五、教唆犯的处罚。本文在分析德、日与我国关于教唆犯的处罚问题上,提出自己关于教唆犯的处罚意见:(一)教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚,根据教唆强度和被教唆人实施被教唆罪的实现程度来认定教唆犯在共同犯罪中所起的作用;(二)教唆已满十四不满十六周岁的的未成年人犯“故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的”,应当从重处罚;(三)教唆已满十四不满十六周岁的人实施上述八种罪行以外的其他行为的,以及教唆不满十四周岁的人犯罪的,不成立教唆犯,而应以间接正犯论处。结论。最后,对本文的主要观点加以总结概括。

关键词：教唆犯从属性教唆犯预备教唆犯未遂教唆犯中止

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刑法第29条第2款研究

刑法第29条第2款研究

作者：常雪峰清华大学

学位级别：硕士

研究我国刑法第29条第2款,具有重要的理论及实践意义。对于该条规定,学术界的争论从数量上来说是相当可观的:在其内涵、属性、形态、处罚依据等方面,都是理论上的重要争点。然而,论争者的基本立场却是一致的:几乎所有的论争者都是站在... 详细信息

研究我国刑法第29条第2款,具有重要的理论及实践意义。对于该条规定,学术界的争论从数量上来说是相当可观的:在其内涵、属性、形态、处罚依据等方面,都是理论上的重要争点。然而,论争者的基本立场却是一致的:几乎所有的论争者都是站在刑法主观主义的立场上,从教唆犯独立性出发,得出处罚无正犯之教唆犯的结论。本文试图从客观主义立场出发,从法益侵害的视角出发,重新解读我们“熟知却并非真知”的条文。因此,研究该问题,在立法论、解释论及实务方面,均具有重要意义。论文遵循了提出问题、分析问题、解决问题的方法展开研究。首先,文章详细分析了我国学界在第29条第2款的内涵、属性、形态、处罚依据等方面的见解和问题,指出通说会在理论和实践中带来难以解决的问题。同时,针对晚近的各种新思路,文章一一进行了分析,指出其不足之处。其次,通过刑法解释的工具,文章提出了“着手实行说”,将该款的内涵限定在正犯者实行着手以后,将其定位在犯罪未遂的体系之内,并论证了该学说的理论依据——具体危险说。进而,文章在犯罪未遂理论体系下,对刑法中两个未遂条文的关系展开了讨论,并就“着手实行说”的意义和可能面临的批评做了详细的分析。再次,在厘清该条款的内涵的基础上,文章主张贯彻教唆犯从属性,并进一步就提倡犯罪从属性和限制从属性进行了详细的论证,提出了在我国犯罪论体系下犯罪概念的相对化主张,为限制从属性的贯彻扫清了理论上的障碍。最后,文章进一步运用欧陆日本刑法学中折衷惹起说的观点论证了“着手实行说”的合理性,得出了必须在法益侵害的框架下处罚教唆犯的结论。论文的结论是:要彻底贯彻刑法客观主义,必须坚持“着手实行说”,必须坚持教唆犯从属性,必须坚持折衷惹起说。

关键词：教唆犯教唆犯从属性处罚根据

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构建教唆犯依犯罪未遂论处的新路径

构建教唆犯依犯罪未遂论处的新路径

作者：尤润文中国社会科学院研究生院

学位级别：硕士

在教唆案件中,被教唆者未着手实行被教唆的犯罪行为的,教唆者是否成立教唆犯?对教唆者是否能定罪处刑?本文从个案事实及判决结论入手,针对我国司法实践中将这种教唆未遂的情况以犯罪未遂论处提出质疑,认为这一理论是共犯独立性说之主张... 详细信息

在教唆案件中,被教唆者未着手实行被教唆的犯罪行为的,教唆者是否成立教唆犯?对教唆者是否能定罪处刑?本文从个案事实及判决结论入手,针对我国司法实践中将这种教唆未遂的情况以犯罪未遂论处提出质疑,认为这一理论是共犯独立性说之主张,而这种以犯罪征表说为理论根基的主观主义刑法理论是为现代刑法理论所不容的。在大陆法系国家,关于教唆犯性质的确认存在上述共犯独立性说和与其相对立的共犯从属性说。后者则以客观的刑法主义理论为基础,认为只有在正犯实施一定的行为,进而产生法益侵害的具体危险的情形下,处罚教唆犯才有必要。基于我国刑法理论存在探讨教唆犯性质的前提,二重性说作为我国刑法学界的通说又是对教唆犯性质的误读,因此,为顺应刑法发展趋势,采纳共犯从属性说是我国刑法的不二选择。然而纯粹的共犯从属性说有可能遗漏对一些社会危险者的刑法评价,不当延迟了社会防卫方法,有保护法益不够周延之虞。为实现防卫社会与保障人权之间的平衡,笔者建议以德国刑法中的杜歇纳条款为蓝本,借鉴德国刑法对教唆重罪采共犯独立性说,对教唆轻罪采共犯从属性说的做法,并且采纳“部分处罚论”的方法,将我国《刑法》第29条第2款重新构建为:教唆他人实施重罪的,被教唆者接受教唆但没有着手实行被教唆的犯罪行为的,依重罪的未遂论处。本文本论共分四章。第一章:以个案入手,分析判决,并且对法院依据通说作出的,对教唆未遂以犯罪未遂论处的判决结论的合理性提出质疑。第二章:论证了我国存在讨论教唆犯性质的前提,并对我国存在争议的“教唆未遂”概念予以明晰,在具体论述大陆法系国家关于教唆犯性质的学术之争后,针对我国刑法学界对教唆犯性质的误读进行纠正,最后基于客观主义的刑法立场以及保护法益周延之考虑,提出对教唆犯的认定及处罚需要构建以教唆犯从属性为原则的例外路径。第三章:以德国刑法中的杜歇纳条款为蓝本,借鉴德国刑法对教唆重罪采共犯独立性说,对教唆轻罪采共犯从属性说的做法,并且采用“部分处罚论”的方法,构建我国以“以共犯从属性为原则,以独立性为例外”的教唆犯性质。第四章:基于以上立场,对关于教唆犯的若干疑难问题予以澄清。

关键词：教唆犯教唆未遂教唆犯从属性教唆犯独立性

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我国《刑法》第29条第2款的重新解读

我国《刑法》第29条第2款的重新解读

作者：夏伟东南大学

学位级别：硕士

《刑法》第29条第2款是当前刑法理论与刑事司法实践最具争议性的条款之一。理论上,由于该款规定的特殊性以及解释者解释立场的差异,对于该款规定存在形形色色的解释方案;实践中,受主观主义思想的影响,对教唆行为的入罪标准以及量刑依据... 详细信息

《刑法》第29条第2款是当前刑法理论与刑事司法实践最具争议性的条款之一。理论上,由于该款规定的特殊性以及解释者解释立场的差异,对于该款规定存在形形色色的解释方案;实践中,受主观主义思想的影响,对教唆行为的入罪标准以及量刑依据亦不统一。有鉴于此,有必要基于客观主义基本立场展开对《刑法》第29条第2款的重新解读,以为教唆行为确立合理的处罚范围。我国刑法理论上,关于《刑法》第29条第2款的解释,存在着形式单一制、功能性单一制、教唆犯独立性说以及教唆犯从属性说四种解释方案。形式单一制认为,对共同犯罪的行为人进行用语的统一而一律认定为正犯;功能性单一制则在形式单一制的基础上,增加了对各行为人依参与犯罪方式的不同进行类型性区分,但却否定这种类型区分在量刑层面的意义;教唆犯独立性说基于主观主义共犯论立场,主张对教唆犯进行扩张处罚;教唆犯从属性说则根据客观主义的立场,主张限制教唆犯的成立范围。经过检讨以上诸方案以及体系性考察我国当前刑法规定,教唆犯从属性说是最为合理的解释方案。然而,一方面,教唆犯从属性说仅适用于解释成立共同犯罪时正犯与教唆犯之间的关系,不能为不成立共同犯罪时的单独教唆行为的处罚提供解释依据。回归到刑法的基本理论,单独教唆行为原则上不具有法益侵害或者危险,根据实质的罪刑法定原则属于绝对不可罚的类型。另一方面,吸收自德日刑法理论的教唆犯从属性说与我国刑法规定存在一定的冲突,因而有必要立足于我国当前刑法规定对其予以修正。具体而言,首先,通过从形式上确立教唆预备的普遍可罚性,以与我国《刑法》第22条预备犯的规定相协调;其次,从实质的角度考察教唆预备的当罚性与需罚性,以对教唆预备进行合理的出罪与出刑。此外,在教唆此罪实施彼罪的场合,根据教唆之罪与被教唆者实行之罪在构成要件层面的关系可以分为三种类型,并分别进行检讨,最终证明只有二罪在构成要件层面存在交叉关系的情况下才能适用《刑法》第29条第2款的规定。

关键词：《刑法》第29条第2款教唆犯从属性教唆预备法益保护

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论我国教唆犯的立法完善

时代经贸 2012年第16期10卷 86-87页

作者：谭秀君广西民族大学广西南宁530006

教唆犯作为我国共犯中的一种特殊类型，在共犯研究中一直处于重要地位。研究教唆犯的性质是解决其他问题的关键，虽然对于我国教唆犯的性质存在争论，但是，立法显示及通说认为我国是采用“教唆犯二重性”的学说，理论的发展是服务于实... 详细信息

教唆犯作为我国共犯中的一种特殊类型，在共犯研究中一直处于重要地位。研究教唆犯的性质是解决其他问题的关键，虽然对于我国教唆犯的性质存在争论，但是，立法显示及通说认为我国是采用“教唆犯二重性”的学说，理论的发展是服务于实践的，为了更好地解决司法中出现的问题，有必要对我国目前的教唆犯立法进行完善。

关键词：教唆犯教唆犯独立性教唆犯从属性立法完善

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