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抽象危险犯的解构:从法益关联和危险控制展开

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南大法学 2022年第3期 110-126页

作者：于润芝清华大学法学院

抽象危险犯理论,可以通过正当根据路径、限制解释对象、危险判断方式三种不同视角予以解构。抽象危险犯的适用,要区分正当根据的证成和抽象危险的判断。正当根据从法益关联中建立:判断抽象危险犯构成要件行为所直接侵犯的法益,是否具有... 详细信息

抽象危险犯理论,可以通过正当根据路径、限制解释对象、危险判断方式三种不同视角予以解构。抽象危险犯的适用,要区分正当根据的证成和抽象危险的判断。正当根据从法益关联中建立:判断抽象危险犯构成要件行为所直接侵犯的法益,是否具有刑法独立保护必要性,若是,则不能再以背后实体法益的危险认定限制入罪。确立法益关联的实质内容后,据此具体地判断抽象危险,或者据此拒绝对部分抽象危险犯的限制。在事实层面证明抽象危险的存在状态是困难的,即使因偶然因素导致客观上无法发展至法益侵害,也不能否认抽象危险发生;只有当行为人有效控制了可能导致法益侵害的危险发展过程,客观上没有发展至法益侵害的可能,才否认抽象危险发生。

关键词：抽象危险犯法益关联秩序法益抽象危险

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抽象危险犯司法认定研究

抽象危险犯司法认定研究

作者：刘乐烟台大学

学位级别：硕士

抽象危险是内蕴在行为举止之中的典型危险。由于抽象危险具有客观性和潜在性的特点,司法上难以准确论证抽象危险的存在,只能将抽象危险内化到特定行为中,通过对实施特定行为侧面判断。抽象危险犯,即是立法者依据一般生活经验观察到某类... 详细信息

抽象危险是内蕴在行为举止之中的典型危险。由于抽象危险具有客观性和潜在性的特点,司法上难以准确论证抽象危险的存在,只能将抽象危险内化到特定行为中,通过对实施特定行为侧面判断。抽象危险犯,即是立法者依据一般生活经验观察到某类行为对特定法益造成典型威胁,为避免严重后果产生,而将此类行为规定到刑法规范中,要求只要实施该类行为就达到一种危险状态（抽象危险）的犯罪,其具有保护法益的超个人性,行为客体的中介性、潜在性和司法认定的抽象性等特征。抽象危险犯与行为犯存在本质的不同,两者的创制基础、侵犯的法益不同。抽象危险犯与具体危险犯二者的危险程度不同,危险判断标准也不同。为了应对风险社会下新型风险,体现刑法机能化倾向的抽象危险犯开始扩张,引发司法认定的争议。抽象危险犯的存在具有正当性基础,符合刑法的最后手段性;将抽象危险犯排除过失犯罪范围,既符合刑法规定也符合司法主观方面认定的实际;抽象危险司法认定存在形式说与实质说的争议,实质说存在无法解释的矛盾,应当在坚持形式说的理论。但需要对形式说进行修正,克服形式说形式上认定抽象危险的不合理性,将实质上具有危险性的概念范围内化到形式上的,实现认定犯罪形式与实质的统一。客观上认定抽象危险,应参考刑法第13条“但书”规定对刑法条文进行实质解释,通过法律解释扩张或者限缩法条规定的范围,使得符合刑法规范的行为必定具有法益侵害的实质性要求。落实到具体的罪名中如危险驾驶罪,需要对醉酒状态、道路甚至机动车的概念进行实质性解释。在主观上认定抽象危险犯时,需要认识因素与意志因素齐备。认识因素要求行为人在对行为本身危险性有着模糊的认识,在此认识的基础上,仍然选择施行该行为,表明意志因素方面对危险的发生至少持有放任的立场。

关键词：抽象危险风险社会形式说实质说司法认定

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经济刑法中抽象危险犯的处罚限度

财经法学 2022年第5期 179-192页

作者：陈思桐武汉大学法学院

经济刑法处罚抽象危险犯的限度,关系到刑法参与经济社会治理的限度与国家公权力干预个人自由的程度。面对集体法益概念、限制机能及保护途径象征化所产生的质疑,应当揭开法益象征化的面纱,客观审视其高度抽象性,并在厘清集体法益与个人... 详细信息

经济刑法处罚抽象危险犯的限度,关系到刑法参与经济社会治理的限度与国家公权力干预个人自由的程度。面对集体法益概念、限制机能及保护途径象征化所产生的质疑,应当揭开法益象征化的面纱,客观审视其高度抽象性,并在厘清集体法益与个人法益关系的前提下,类型化地限缩抽象危险犯的处罚范围。把握经济刑法中抽象危险犯的处罚限度应考虑:第一,控制抽象危险行为入罪的相关因素,包括直接导致严重危害后果的可能性、危险状态已到达非刑事法律规范能管控和消减风险的临界点;第二,明确行为类型与范围,注重限缩解释;第三,注意前置性行政规范与后置性实害罪名的设置。在类型化视角下,对不同的抽象危险犯作出对应的限缩适用。

关键词：抽象危险经济犯罪经济刑法处罚限度

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责任规则模式下宠物饲养人权益保护探究

河北法律职业教育

河北法律职业教育 2024年第3期2卷 99-103页

作者：张青中共威海市委党校

随着现代社会物质生活水平的不断提高,饲养宠物逐渐成为不少居民日常生活的一部分。宠物不仅本身是饲养者的物质利益,也承载了其精神需求,所以给予饲养人关于宠物涉财产属性与人格属性的相关保护具有一定的合理性。但与饲养宠物相关的... 详细信息

随着现代社会物质生活水平的不断提高,饲养宠物逐渐成为不少居民日常生活的一部分。宠物不仅本身是饲养者的物质利益,也承载了其精神需求,所以给予饲养人关于宠物涉财产属性与人格属性的相关保护具有一定的合理性。但与饲养宠物相关的矛盾纠纷也日益凸显,这为基于权利理论的宠物保护提出了挑战。“卡-梅框架”能够在理论上回应这种挑战,其责任规则的建构能够为兼顾饲养者权益和公共安全利益提供新的思路。对宠物的处置要综合考虑责任规则和比例原则,其中,作为责任规则的内容之一,精神损害也应当纳入考量。

关键词：抽象危险人格权财产规则责任规则

抽象危险犯与行为犯之界限——以“抽象危险”的认定为路径

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湖北大学学报（哲学社会科学版） 2012年第2期39卷 120-123页

作者：江岚赵灿武汉大学法学院湖北武汉430072

抽象危险犯与行为犯作为刑法中两种重要的犯罪形态,二者的区分主要存在于本质以及认定方式上。就本质而言,抽象危险犯是行为导致了一般地存在着的高度危险的结果,从而具有社会危害性,而行为犯则是行为仅仅违反了刑法规范便获得了社会危... 详细信息

抽象危险犯与行为犯作为刑法中两种重要的犯罪形态,二者的区分主要存在于本质以及认定方式上。就本质而言,抽象危险犯是行为导致了一般地存在着的高度危险的结果,从而具有社会危害性,而行为犯则是行为仅仅违反了刑法规范便获得了社会危害性;在认定方式上,抽象危险犯允许反证的成立,而行为犯则不允许。抽象危险的认定对二者的区分具有重要的作用,对抽象危险犯中的危险认定也要坚持实质主义的立场,在承认危险性普遍存在的前提下容许反证的成立,从而间接实现实质解释的目的。

关键词：抽象危险犯行为犯抽象危险实质解释反证

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抽象危险犯基本问题研究

抽象危险犯基本问题研究

作者：潘晓亮广西大学

学位级别：硕士

抽象危险犯作为一种特殊的犯罪形式历来为刑法学界所重视,在德、日等国或地区的立法日渐盛行。当前社会经济发展迅猛,经济全球化趋势日益突出,这些种种的迹象表明人类社会在不断的进步,但与此同时,风险社会的迹象也凸显出来,随之而来的... 详细信息

抽象危险犯作为一种特殊的犯罪形式历来为刑法学界所重视,在德、日等国或地区的立法日渐盛行。当前社会经济发展迅猛,经济全球化趋势日益突出,这些种种的迹象表明人类社会在不断的进步,但与此同时,风险社会的迹象也凸显出来,随之而来的是风险刑法观的产生,且在刑法思想中越来越具有影响力。随着全球化趋势的发展,各种领域的风险日益蔓延到世界不同地区,比如随着科技的发展,各个地区的国家基本上都遇到食品安全隐患、环境污染、经济风险、网络安全、交通事故等问题。在社会转型期大背景下的中国也不例外。在传统刑法中,更注重刑法的事后惩罚性,但是面对越来越多的现代化风险,刑法已经不能仅仅局限于被动的社会保障,而应当积极的进行事前预防,只有这样,才能够防控社会中出现的高风险,保障人民群众的生命健康和安全,保证社会的正常运转。理论界对此问题的探讨也随之升温。本文以抽象危险犯的几个基本问题作为出发点来研究,共分为四个部分：第一部分,对风险社会与风险刑法理论进行简单概述。首先是对风险社会理论的简介。其次阐释风险刑法的概念与特征。第二部分,主要从四个方面对抽象危险犯在风险社会中的适用进行论述。首先对于抽象危险犯进行界定。包括抽象危险犯与行为犯的区别等内容,在理论界,对于抽象危险犯与行为犯的界限观点各异,但是其具有区分的必要性。其次是对于抽象危险犯和具体危险犯这一对概念进行界定。然后回应部分学者对于抽象危险犯违背刑法基本原则方面的质疑。最后指出对于抽象危险犯的适用需要坚持限制性的原则。第三部分,对于抽象危险犯的域外立法概述,主要是简要论述德国和日本对于抽象危险犯立法方面的几个实例,然后进行对比,期待能够得到合理借鉴。第四部分,首先阐述我国正面临现代风险和传统风险交叉的双重风险,然后简述我国对于抽象危险犯的立法,分析其中存在的一些问题并提出笔者的一些意见。

关键词：风险刑法抽象危险具体危险犯

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抽象危险犯的限缩问题研究

抽象危险犯的限缩问题研究

作者：吴芳菲华东政法大学

学位级别：硕士

基于对生活经验中大量观察,针对侵害公共领域的典型具有一般危险性的行为,刑事立法者利用“危险”概念创设抽象危险犯的犯罪类型,希望通过此种犯罪类型,在实害结果发生之前,提前加以处罚,以期达到社会预防的作用。本文就是围绕抽象危险... 详细信息

基于对生活经验中大量观察,针对侵害公共领域的典型具有一般危险性的行为,刑事立法者利用“危险”概念创设抽象危险犯的犯罪类型,希望通过此种犯罪类型,在实害结果发生之前,提前加以处罚,以期达到社会预防的作用。本文就是围绕抽象危险犯展开,归纳目前各国学者对抽象危险犯的定义,后具体阐述抽象危险犯的处罚依据,并将视角转向国内关于限缩抽象危险犯的可行性研究,以及抽象危险犯限缩的立法和司法途径。本文具体论述部分,可概括为三个部分:第一部分:抽象危险犯的概念研究及处罚依据。虽然目前还没有得出明确的关于抽象危险犯的概念,但就已有的观点可以大致归纳为以下几种:抽象危险犯是一种拟制的危险,只需进行形式判断就可以判断是否存在抽象危险;排除实害结果和具体危险之后,从反面给出抽象危险犯的定义;抽象危险犯是具体危险犯的前期阶段;结果无价值论学者提出对抽象危险犯不仅要进行形式判断,还要具体评价是否存在实质的危险,而这种结果上的危险性是认定抽象危险犯独立的构罪要件。抽象危险犯的处罚依据。研究抽象危险犯的处罚依据为后文进一步探讨限缩其“犯罪圈”有较强的现实意义。抽象危险犯的处罚依据大体分为形式说与实质说。形式说又可以细分为拟制危险说、行为犯类比说、一般危险说。该学说站在行为无价值说立场,认为认定抽象危险犯不需要考察行为是否有导致法益侵害可能性,只需要侵害行为满足法定要求。实质说采结果意义上的“抽象危险”,以危险状态的判断方式与法益侵犯考察两种不同角度展开对实质说的阐释。虽然形式说与实质说各有利弊,但基于刑法谦抑性原理和相关的刑事政策,实质说更能站得住脚跟,为不断扩张的抽象危险犯“犯罪圈”提供初步限缩依据。第二部分:我国抽象危险犯处罚范围限缩可行性研究。抽象危险犯理论尚不完备的情况下,国内刑事立法在近几次《刑法修正案》中不断增设抽象危险犯罪名或将原有罪名转为抽象危险犯类型,造成国内刑法罪刑体系的不协调,难以真正发挥抽象危险犯预防社会风险,保护国民利益的作用。现实中部分抽象危险犯评价过于极端,有轻刑化的必要;抽象危险犯在我国的立法成为行政法的替补,行政法的“无力”催生抽象危险犯罪名;未查明国情的情况下草率将抽象危险犯归为“风险社会”,一定程度上误导了抽象危险犯立法。再从构成要件该当性层次与违法性层次进行理论意义上的限缩探讨,可以看出,限缩路径的选择必须在形式化的基础上进一步实质解释,虽然在如何实质解释“抽象危险”的方式上还有存疑的一面,但毕竟各国立法背景不同,具体的限缩理论还是要结合本国国情。第三部分:探讨我国抽象危险犯处罚范围限缩路径。从立法、司法层面构建抽象危险犯限缩路径。立法必须坚持积极稳妥的态度,优化行政法与刑法的衔接机制,引入行政刑罚理论一方面解决行政法执法无力的现状,另一方面为抽象危险犯提供缓冲带。适立特殊中止犯的规定减免刑罚。加强程序性构成要件的运用,使主观恶性不大,初次犯罪的行为人还有机会改正错误,弥补过失,限制我国司法机关滥用刑罚权利。司法层面上,从刑法体系、“但书”条款的设计意义上、犯罪构成与犯罪概念上都能肯定“但书”条款对抽象危险犯的适用。鉴于我国抽象危险犯都是放在故意的罪过下讨论,所以若行为人对行为产生的类型化危险没有主观故意,就应当排除适用抽象危险犯罪名。抽象危险犯是一种立法推定,在实质解释的前提下,应当肯定反证对限缩抽象危险犯处罚范围的意义,且更符合我国单轨制立法现状。

关键词：抽象危险实质化解释合理限缩

论抽象危险犯危险判断的经验法则之构建与适用——以抽象危险犯立法模式与传统法益侵害说的平衡和协调为目标

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政治与法律 2013年第8期 2-9页

作者：黎宏清华大学法学院北京100084

侵害或威胁法益是所有犯罪的本质特征,抽象危险犯也应以法益侵害所为基本判断原则。以结果无价值说为前提,对于抽象危险犯的法益侵害和犯罪成立的司法认定,可通过考虑有无法定的足以侵害法益的行为事实为标准予以间接判断。在以经验法... 详细信息

侵害或威胁法益是所有犯罪的本质特征,抽象危险犯也应以法益侵害所为基本判断原则。以结果无价值说为前提,对于抽象危险犯的法益侵害和犯罪成立的司法认定,可通过考虑有无法定的足以侵害法益的行为事实为标准予以间接判断。在以经验法则为标准进行司法认定时,应考虑法条背后蕴含的实质内容,综合考察刑法条文规定的各种要素和行为发生时法条要素之外的客观事实,进行全面判断。法条之外的客观要素对于犯罪成立也有重要意义。应避免出现处罚单纯违反行政管理规范的行为。

关键词：法益侵害结果无价值抽象危险经验法则

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虚开增值税专用发票罪的抽象危险判断

政治与法律 2019年第6期 47-59页

作者：马春晓清华大学法学院

虚开增值税专用发票罪是抽象危险犯,关于抽象危险的判断,不只是事实层面的行为、目的或经验层面的盖然性判断,必须根据犯罪构造与风险创设的方式进行规范判断。虚开增值税专用发票罪属于抽象危险犯中的实质预备犯,其之所以被刑法归责,... 详细信息

虚开增值税专用发票罪是抽象危险犯,关于抽象危险的判断,不只是事实层面的行为、目的或经验层面的盖然性判断,必须根据犯罪构造与风险创设的方式进行规范判断。虚开增值税专用发票罪属于抽象危险犯中的实质预备犯,其之所以被刑法归责,在于虚开行为创设了值得被刑法处罚的抽象危险。在“为他人虚开、为自己虚开”两种由行为人支配危险流程的情形中,应当以风险是否外溢为归责标准;在“让他人为自己虚开,以及介绍他人虚开”两种由他人支配危险流程的情形中,应遵循共犯从属性原理,以他人行为造成风险外溢为归责前提。

关键词：虚开增值税专用发票抽象危险风险管辖客观归责规范判断