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论抵押权的追及效力及其缓和——兼论《物权法》第191条的制度逻辑和修正

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法学家 2018年第1期 128-140页

作者：邹海林中国社会科学院法学研究所

物权法》第191条的制度逻辑是通过限制抵押物的转让来落实抵押权的追及效力之缓和。限制抵押物的转让,以保护抵押权人的利益为目的,在制度结构上并产生了恶化抵押人和抵押物取得人不利地位的客观效果,此与照顾抵押人的利益为目的而缓和... 详细信息

物权法》第191条的制度逻辑是通过限制抵押物的转让来落实抵押权的追及效力之缓和。限制抵押物的转让,以保护抵押权人的利益为目的,在制度结构上并产生了恶化抵押人和抵押物取得人不利地位的客观效果,此与照顾抵押人的利益为目的而缓和抵押权的追及效力的制度,难以相通。在理论和制度结构上,也难以寻找到限制抵押物的转让和抵押权的追及效力之缓和相互连接的平衡点。中国民法典应以抵押物的自由转让和抵押权的追及效力为基础,通过创设抵押人的除去抵押请求权、抵押权人的代价清偿请求权和抵押物取得人的代价清偿除去抵押请求权,以实现抵押权的追及效力的缓和。

关键词：抵押权追及效力抵押物的转让除去抵押请求权

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《民法典》不动产抵押权追及效力规则的解释论

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社会科学研究 2020年第5期 27-37页

作者：高圣平罗帅中国人民大学民商事法律科学研究中心中国人民大学法学院

《民法典》第406条对《物权法》第191条做了全面修正,承认了抵押权追及效力。抵押权追及效力规则的适用须满足抵押财产发生权利移转、抵押权有效存在及抵押财产不消灭等条件。"抵押财产的转让"在解释上包括抵押财产发生权利移转的所有情... 详细信息

《民法典》第406条对《物权法》第191条做了全面修正,承认了抵押权追及效力。抵押权追及效力规则的适用须满足抵押财产发生权利移转、抵押权有效存在及抵押财产不消灭等条件。"抵押财产的转让"在解释上包括抵押财产发生权利移转的所有情形,至于是否基于法律行为发生,则在所不问。抵押合同当事人之间关于禁止或附条件转让抵押财产的约定,仅在抵押合同当事人之间发生效力,无论第三取得人是否善意,抵押权均不受影响。抵押人未尽抵押财产转让通知义务不影响抵押权追及效力。依体系解释,不动产消费者买受人的优先保护、抵押权行使期间届满和发生物上代位均属阻断抵押权追及效力情形。不动产消费者买受人的优先保护规则具有产生消除不动产上设定的权利负担的效果,抵押权人此际可借助价金物上代位保护其权利。抵押财产的第三取得人代为清偿债务以消灭抵押权的,应予认可。

关键词：抵押权追及效力物尽其用抵押财产的转让价金物上代位

论抵押权的追及效力及其缓和——兼论《物权法》第191条的制度逻辑和修正

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民商法学 2018年第6期 128-140页

作者：邹海林

《物权法》第191条的制度逻辑是通过限制抵押物的转让来落实抵押权的追及效力之缓和。限制抵押物的转让，以保护抵押权人的利益为目的，在制度结构上并产生了恶化抵押人和抵押物取得人不利地位的客观效果，此与照顾抵押人的利益为目的... 详细信息

《物权法》第191条的制度逻辑是通过限制抵押物的转让来落实抵押权的追及效力之缓和。限制抵押物的转让，以保护抵押权人的利益为目的，在制度结构上并产生了恶化抵押人和抵押物取得人不利地位的客观效果，此与照顾抵押人的利益为目的而缓和抵押权的追及效力的制度，难以相通。在理论和制度结构上，也难以寻找到限制抵押物的转让和抵押权的追及效力之缓和相互连接的平衡点。中国民法典应以抵押物的自由转让和抵押权的追及效力为基础，通过创设抵押人的除去抵押请求权、抵押权人的代价清偿请求权和抵押物取得人的代价清偿除去抵押请求权，以实现抵押权的追及效力的缓和。

关键词：抵押权追及效力抵押物的转让除去抵押请求权

来源：人大复印报刊资料评论

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动产抵押物转让时抵押权人担保权益的保护

动产抵押物转让时抵押权人担保权益的保护

作者：黄冠男中南财经政法大学

学位级别：硕士

在抵押财产自由转让的立法背景下,《民法典》第406条就抵押权人权益的保护,采取了“抵押权追及效力”与“价金给付请求权”择一适用的模式。其中,价金给付义务属于法律为抵押人另设的负担,突破了担保责任的范畴,具有“惩罚性”意味。“... 详细信息

在抵押财产自由转让的立法背景下,《民法典》第406条就抵押权人权益的保护,采取了“抵押权追及效力”与“价金给付请求权”择一适用的模式。其中,价金给付义务属于法律为抵押人另设的负担,突破了担保责任的范畴,具有“惩罚性”意味。“价金给付请求权”仅构成债权性质的请求权,无法维持优先受偿的担保权益,无从应对不合理价款转让情形下的负面效应。“价金给付请求权”于抵押权人救济层面所表现出的局限性,会给动产抵押权人带来更为显著的消极影响。在转让致“向物追及”不能时,动产抵押权人直面“价金给付请求权”救济不足所引致的风险,其原本的担保权益将为债权利益所替代。而即便抵押权追及效力未因转让而丧失,动产的固有属性也决定了行使“抵押权追及效力”的性价比呈降低的趋势,动产抵押权人只能两害相权取其轻。这反映出,就动产及不动产抵押财产转让采相同的规制模式,以“向物追及”的路径概括救济,将难以满足动产抵押权人担保权益保护的核心救济需求。于动产抵押财产转让情形有限的引入价金物上代位制度,能够弥补既存救济机制的不足。价金物上代位制度的引入,应以现行规范作为依托。《民法典》第406条并非适当的法律基础,该条未就“优先受偿”作明文界定,就该种模糊化的处理方式作保守解释更为适宜。倘使将该条下的“价金给付请求权”视为代位物权,不仅突破了担保物权实现的一般性规则,也同立法采取的物上代位补充说的既定立场相违背。《民法典》第390条采非封闭式规范构造,“等”字的运用保留了司法主体在具体适用过程中,基于漏洞填补的需求扩张解释的权限。且该条仅构成担保权益实现方式的特别规范,非属例外规定,若存在扩张其适用范围的正当性基础,则得以类推适用。现行规范针对动产抵押权人担保权益的保护存在真空地带。这是现行规范体系以不动产担保作为规制基点,所不可避免的附加效应,而非顺应法律规整脉络有意采取的规则设定,是有违规范内在目的及价值取向的法律漏洞。漏洞的填补旨在确保,抵押权人丧失的担保权益在转让价款上得到补足,以“向价款追及”的路径连接救济链条。《民法典》第390条将物上代物制度的核心评价要素,指向担保物权追及效力的丧失以及担保物权人的不可归责性。动产抵押财产转让致“向物追及”不能的情形与之吻合,部分差异性要素的存在也不足以排除类推适用的可能。基于维持动产抵押权人优先受偿地位的需求,得将之纳入物上代物制度的适用范围。在动产抵押权追及效力并未丧失的情形下,价金物上代位制度的适用范围限定在“向物追及”实际意义有限时。此时可将动产抵押权人于此选择“向价款追及”,理解为抵押权人主动切断抵押权的追及效力,以此迎合物上代位补充说的实质内涵。

关键词：动产抵押物转让抵押权追及效力价金物上代物制度

《民法典》对抵押制度的修改以及对船舶抵押权产生的影响

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中国海事 2022年第2期 47-49,53页

作者：朱芳劼大连海事大学辽宁大连116026

船舶抵押融资对造船业、航运业有着至关重要的影响,事关抵押权人、抵押人以及买受人三方之间的利益。过去的立法对抵押财产转让的条件以及正常经营活动中买受人规则的适用范围等做出了严格限制,以此来保护抵押权人的利益。2020年5月28... 详细信息

船舶抵押融资对造船业、航运业有着至关重要的影响,事关抵押权人、抵押人以及买受人三方之间的利益。过去的立法对抵押财产转让的条件以及正常经营活动中买受人规则的适用范围等做出了严格限制,以此来保护抵押权人的利益。2020年5月28日正式通过的《民法典》对原有抵押制度进行了一系列的修改,改善了实践中抵押权人、抵押人和买受人三方之间利益不平衡的现状。从《民法典》放宽抵押财产转让的条件和扩大正常经营活动中买受人规则的适用范围两方面出发,讨论《民法典》对抵押制度的修改初衷以及对船舶抵押权所产生的影响。

关键词：抵押财产转让动产抵押抵押权追及效力正常经营活动买受人规则

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以房抵债承包人无权排除抵押权人强制执行——《民法典》合同编与物权编的适用协调

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上海房地 2023年第10期 44-48页

作者：王格天津师范大学法学院

《民法典》第四百零六条规定的抵押物自由转让模式为以房抵债协议大开方便之门。虽然法条同时规定抵押权具有追及效力,但在执行异议之诉中,抵押权人的强制执行经常会受到以房抵债承包人的阻挠。以房抵债承包人受让抵押物的特殊性不仅在... 详细信息

《民法典》第四百零六条规定的抵押物自由转让模式为以房抵债协议大开方便之门。虽然法条同时规定抵押权具有追及效力,但在执行异议之诉中,抵押权人的强制执行经常会受到以房抵债承包人的阻挠。以房抵债承包人受让抵押物的特殊性不仅在于无价金代位的可能,而且在于其权利还可溯源至建设工程价款优先受偿权,因此与抵押权的冲突更为强烈。应对此类诉讼中的权利冲突,首先应厘清以房抵债协议的效力,若无明确约定,则应属新债清偿。其次价款优先受偿权应使用抵押权的相关规则,以平衡第三人的利益。最后通过与原有制度的衔接,赋予承包人应有的“价款优先受偿权”。据此,实务中应统一裁判规则,即以房抵债承包人无权排除抵押权人强制执行。

关键词：以房抵债执行异议之诉抵押权追及效力建设工程价款优先权

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不动产抵押物自由转让规则研究——以汪某诉博智置业公司房屋买卖合同纠纷案等三案为例

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不动产抵押物自由转让规则研究——以汪某诉博智置业公司房屋买卖...

作者：陆丽梅贵州师范大学

学位级别：硕士

不动产抵押作为担保制度的原型,其转让规则是制度设计的重中之重,如何平衡抵押权人、抵押人和受让人的利益,直接影响到能否有效发挥制度的最大价值。值得注意的是,2021年1月开始实施的《民法典》第406条改变了我国长期以来限制抵押物转... 详细信息

不动产抵押作为担保制度的原型,其转让规则是制度设计的重中之重,如何平衡抵押权人、抵押人和受让人的利益,直接影响到能否有效发挥制度的最大价值。值得注意的是,2021年1月开始实施的《民法典》第406条改变了我国长期以来限制抵押物转让的态度,构建抵押物转让的新规则:允许抵押物自由转让,当事人约定禁止或限制抵押物转让的除外;明确抵押权追及效力,给予抵押权人一定条件下价金物上代位和抵押权追及效力的选择空间。尽管新规则带来了许多进步,但仍存在一些问题:当事人约定禁止或限制抵押物转让可能会架空不动产抵押物自由转让规则;抵押权人享有价金物上代位和抵押权追及效力的双重保护与受让人救济途径缺失导致双方权益保护不平衡;未区分动产和不动产抵押物转让规则,导致法律适用的解释成本增加。因此有必要规定绝对限制的“禁止转让约定”无效,赋予相对限制的“限制转让约定”以登记能力;明晰“可能损害抵押权”的情形以限制抵押权人任意行使价金物上代位,形成以抵押权追及效力为主导的执行机制,并允许受让人享有消灭抵押负担的权利,从而平衡双方权益;还应该通过司法解释的方式来区分动产和不动产抵押物转让规则。本文的论述思路以三个主要部分的内容为导向:案例部分通过分析案例引出问题,主要分析三个与不动产抵押物转让相关的较有代表性的案件。通过案例一引出第一个议题:“禁止或限制转让约定”的法律效力。通过案例二引出第二个议题:不动产抵押权追及效力与价金物上代位的主次关系问题。对比分析案例三与案例一,引出第三个议题:抵押物转让规则未区分动产与不动产是否合理。法理分析部分剖析了上述三个问题,得出解决方案。案例启示与完善建议部分总结前述问题及解决办法,并提出五条具体建议,旨在完善不动产抵押物自由转让规则。

关键词：不动产抵押物禁止或限制转让约定抵押权追及效力价金物上代位

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我国抵押物转让立法模式研究

我国抵押物转让立法模式研究

作者：刘慧西南政法大学

学位级别：硕士

抵押人设定抵押权的目的是为债权债务关系提供保障,在设定之后,随着生产经营活动的开展,存在进一步利用抵押物进行融资的需求。不同国家或地区在不同时期对于抵押物转让的立法规定不同,但从总体而言是支持抵押物的自由流转,不同之处在... 详细信息

抵押人设定抵押权的目的是为债权债务关系提供保障,在设定之后,随着生产经营活动的开展,存在进一步利用抵押物进行融资的需求。不同国家或地区在不同时期对于抵押物转让的立法规定不同,但从总体而言是支持抵押物的自由流转,不同之处在于设计了不同的配套制度。过去三十年来,我国立法的态度发生了较大的变化。立法禁止或限制抵押物转让行为的制度基础是该行为将增加抵押权行使的难度,影响担保安全,降低市场的信用基础。这种认识是由于对抵押权的追及效力认识不充分、信心不足导致的,从抵押权作为物权的角度而言,抵押权具有追及力,该效力使抵押物的物权变动不影响抵押权的存续,抵押权人可追及至后手的受让人行使抵押权。随着学界和实务界对抵押权追及效力认识的加深,我国立法也逐渐转向了承认抵押权追及效力的立场。本文从我国立法对于抵押物转让的规定出发,分析抵押物转让立法模式的变化,结合学界对抵押权追及效力、价金物上代位效力的研究,参考司法实践中对抵押物转让效力的评价,分析得出应确定自由转让的立法模式,明确抵押权的追及效力,并辅之以清偿、代价清偿、代为清偿等制度来完善抵押物转让制度。本文除引言和结语外,正文分为四部分。第一部分,梳理我国抵押物转让立法模式的演变过程。在我国,立法从1988年《民法通则意见》的禁止转让到1995年《担保法》规定的通知告知后可以转让,再到2000年《担保法司法解释》规定的可以转让,再到2007年《物权法》规定未经抵押权人同意不得转让,我国立法经历了一个反复的过程,这种变化是随着立法者对抵押权追及效力的认识加深和出于对利益平衡的考量发生的。第二部分,梳理其他国家和地区关于抵押物转让立法模式的规定。考察各国立法例,未见有限制抵押物转让的规定。德国、法国、意大利、我国台湾地区均规定了抵押物所有人可以自由转让抵押物。分析其他国家或地区对于抵押物转让的立法模式,离不开对其立法环境的考量,具体而言,抵押物转让立法模式与物权、抵押权公示制度相关,也离不开相应的诸如涤除权、代价清偿请求权等配套制度。第三部分,分析我国现行立法采取限制转让模式的制度逻辑及实施效果。立法者认为抵押物的转让将使抵押权人利益受损,为了保护抵押权人的担保安全,规定转让抵押物经抵押权人同意的应将转让价款提前清偿担保的债权或提存,并规定未经抵押权人同意抵押人不得转让抵押物。司法实践中,对是否应当将转让价金提前清偿或提存以及对未经抵押权人同意转让抵押物的效力产生了争议。限制转让模式面临解释上的困境和司法适用的难题,需要运用法律解释的方法进行解释并提出相应的应对措施。第四部分,分析自由转让模式的理论基础及利益平衡方式。从抵押权作为物权的基本性质出发,分析抵押权的追及效力,承认抵押权的追及效力,会对受让人的利益产生影响,对此,本文考察了其他国家或地区利益平衡的方式,分析我国是否应当规定涤除权制度,以及是否应当规定清偿、代价清偿、代为清偿等方式来缓和抵押权的追及效力,使自由转让的立法模式达到尽可能平衡各方利益的效果。

关键词：抵押权追及效力代价清偿代为清偿涤除权

抵押财产转让规则的解释论研究 ——以《民法典》第406条为中心

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抵押财产转让规则的解释论研究 ——以...

作者：胡芳媛华中科技大学

学位级别：硕士

抵押财产转让涉及到抵押权人、抵押人和受让人三方的权利义务关系,如何维护和平衡各方当事人利益是合理设计转让规则的关键。不可否认,抵押制度在融资担保方面发挥着重要作用,但长久以来,理论上关于抵押财产转让问题的争论一直层出不穷... 详细信息

抵押财产转让涉及到抵押权人、抵押人和受让人三方的权利义务关系,如何维护和平衡各方当事人利益是合理设计转让规则的关键。不可否认,抵押制度在融资担保方面发挥着重要作用,但长久以来,理论上关于抵押财产转让问题的争论一直层出不穷,世界各国的立法模式也不尽相同,而我国立法和司法在处理该问题时的立场也存在前后反复、变动不居的问题。最新颁行的《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第406条抵押财产流转规则改变了以往的立法理念,采纳了自由转让模式,承认抵押权的追及效力,对理论和实务中产生的诸多争议问题都予以回应,由此引发了广泛关注。但新的转让规则内容相对模糊,例如抵押权如何实现?受让人的利益又当如何救济?理论上的诸多争议也极易导致司法实践的不规范,故而有必要从解释论角度具体分析《民法典》第406条抵押财产转让规则的具体内容。文章包括导论和四章正文及结论共六个部分。导论主要介绍研究缘起,包括选题的提出、选题的目的、意义以及研究综述。第二部分对抵押财产转让规则从立法和司法两个角度展开论述,在立法上通过对比国外抵押财产转让规则模式,以及梳理国内规则制定的变迁过程,肯定《民法典》第406条的规范内容顺应了国内外主流观点;司法上主要是对抵押财产转让的裁判现状及问题进行研究,得出旧的转让规则存在的争议,另外分析出新的转让规则在适用过程中可能出现的问题。第三部分围绕《民法典》第406条第1款规定,依次从自由转让、但书规定以及抵押权追及效力三个方面展开具体分析。新规则主张抵押财产自由转让,并允许当事人就转让事项进行约定,且该约定并不影响转让合同效力,但约定经过登记的除外;同时,承认抵押权的追及效力,但动产抵押领域的正常经营活动规则和登记对抗规则作为追及效力的例外。第四部分则围绕《民法典》第406条第2款内容,重点关注抵押权人的利益,通过法定知情权和价金物上代位权两方面对其加强保护。前者目的是为了提示抵押权人能够及时行使物上代位和追及权利,后者则在转让可能损害抵押权的情形下利用物上代位权对抵押权人利益予以保障。第五部分是考虑到利益平衡原则,为了补全新规则在受让人利益保护方面的缺失,分别就第三人代位清偿、涤除权以及出卖人瑕疵担保制度在抵押财产转让领域的适用问题予以探讨,最终肯定了第三人代位清偿制度对受让人利益保护发挥的重要作用,否定涤除权制度的适用价值,同时从债法角度论证实现受让人权利救济的路径。最后一部分为结论,对文章各个部分内容进行梳理和总结。

关键词：抵押财产自由转让抵押权追及效力价金物上代位权第三人代位清偿瑕疵担保责任