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情势变更规则中的再交涉义务研究

情势变更规则中的再交涉义务研究

作者：王宇婷大连海事大学

学位级别：硕士

我国《民法典》第533条将再交涉予以明文规定,情势变更下合同当事人优先再调整法律关系,协商不成的委由法官依职权为公平裁量。如若该规则发挥充分作用,不仅可在程序上确保私法自治的实现,同时也可节约司法成本。然而由于《民法典》第53... 详细信息

我国《民法典》第533条将再交涉予以明文规定,情势变更下合同当事人优先再调整法律关系,协商不成的委由法官依职权为公平裁量。如若该规则发挥充分作用,不仅可在程序上确保私法自治的实现,同时也可节约司法成本。然而由于《民法典》第533条的规定较为粗略,加之再交涉的性质认定和具体操作规则存在较大争论,导致规则适用过程中存在很多问题。再交涉性质认定是首先需要解决的问题,权利说认为再交涉可以约定排除,但合同的协商本来就贯穿于合同存续期间,在情势变更中单设一项所谓“再交涉权利”反而不利于合同规则体系化,从义务角度出发审视再交涉符合国内外理论和实践经验,情势变更的第一层法律效果就是产生再交涉义务,对再交涉的排除无异于对情势变更法定规则法律效果的排除。针对再交涉的具体义务类型,存在各种立法模式和学术争论,合同内容的调整并非单方法律行为,为切实发挥好均衡合同利益的作用,避免当事人负担过重,把再交涉义务界定为不真正义务、双方义务、手段义务、程序义务。制度规范应当明确其适用条件,再交涉植根于情势变更规则,和情势变更要件之间的联系密不可分。再交涉的履行条件从客观与主观两层面进行分析,客观上要合同基础状况发生非属于商业风险的重大变化,合同履行因情势变更显失公平,当事人对再交涉内容具有处分权。主观上要求重大变化超出当事人行为时的预料范围,且不可归责于双方当事人。再交涉义务履行内容根据案件情况的不同具有不确定性,可以明确的是义务内容以合同调整方案为核心,以程序为导向,包括促使重新协商得以进行的义务,例如发出调整合同的意思表示,参与协商程序;交涉过程中提出和调整合同方案的义务。经协商达成一致不是再交涉的必然结果,再交涉义务履行不要求合意一致,也即彼此不负有承诺义务。再交涉义务履行期间,合同效力依然存续,为督促当事人及时提出交涉,不宜承认当事人的中止履行抗辩权。为推进当事人进入交涉程序,对再交涉义务的违反后果进行讨论,考察义务履行情况将其作为后续诉讼中平衡合同利益的根据之一,由义务履行情况区别负担诉讼成本,同时就是否可以主张义务违反时的损害赔偿责任进行分析。情势变化本身就使得合同状况异常复杂,实践中难以判断损害赔偿范围,更不利于争议解决。通过再交涉无法达成合意,此时产生情势变更的第二层法律效果,也即诉请法院变更或解除合同,与此同时再交涉义务消灭。

关键词：情势变更再交涉义务重新协商诚信原则

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情势变更规则的适用研究

情势变更规则的适用研究

作者：王卓广西师范大学

学位级别：硕士

作为契约严守的例外,情势变更规则在我国的发展经历了“一波三折”的过程。2020年《民法典》发布,情势变更规则首次以法律条文的形式正式写入《民法典》第533条,使得相关案件的处理有了明确的法律依据,该条文在实践中发挥了重要作用。... 详细信息

作为契约严守的例外,情势变更规则在我国的发展经历了“一波三折”的过程。2020年《民法典》发布,情势变更规则首次以法律条文的形式正式写入《民法典》第533条,使得相关案件的处理有了明确的法律依据,该条文在实践中发挥了重要作用。如今《民法典》已经生效一年之久,《民法典》第533条情势变更规则在实践中的适用已经积累一定数量的案件样本。对这些案件样本的观察,无论对于理论发展、立法完善,还是实践适用均有一定价值。本文通过对实务中情势变更规则的适用现状进行观察,理论紧密联系实践,不预设结论,真实客观展示情势变更规则在实践中的适用,在此基础上展开研究,发现问题,提出完善建议。本文绪论部分对研究背景、研究现状、研究思路、研究方法以及意义等内容进行介绍。研究背景部分主要交代了情势变更规则在我国的立法发展历程:从初次引起学者们关注,之后经历了波折的立法过程,最终在2020年以法典的形式予以正式确立。研究现状部分交代了情势变更规则在我国学界的研究发展历程。总结归纳学者们的研究成果,发现现有文献多为理论研究,缺乏对实务适用的观察,因而在此基础上提出本文的研究思路、研究方法以及研究的意义。本文第一章为情势变更规则基础理论。包括情势变更规则的概念、基础学说、构成要件、情势变更规则适用的法律效果这四个方面,并结合学界最新的理论研究,对情势变更规则进行解读。本文第二章为情势变更规则适用现状。通过对实践中的案件进行观察,首先总结情势变更规则的适用概况;其次分析规则适用的合同类型、提出适用的主体、规则适用的事由这三个方面;最后观察实务中规则适用,认知司法者对情势变更规则的理解和行动取向,总结《民法典》第533条情势变更规则对司法适用的影响。本文第三章为情势变更规则适用中存在的问题。在上文分析规则适用现状的基础上发现规则适用中存在的问题,包括法官主动适用情势变更规则、对规则新增之“再交涉义务”的架空、缺乏对情势变更规则行使期间的规定、法官对于变更或者解除有着较大的裁量权、情势变更规则下合同解除后的损失分担问题不明确这五个方面。本文第四章为国外情势变更规则的适用考察。首先对大陆法系国家的情势变更规则适用进行考察,包括德国、法国、日本的情势变更规则适用情况。其次对英美法系国家的情势变更规则适用进行考察。最后为国外情势变更规则适用对我国的启示,包括变更与解除并非二次效力,应当为并列效果,取决于当事人的选择以及应当明确违反再交涉义务需承担不利后果等。本文第五章为情势变更规则适用的完善。第一,法官不可依职权主动适用,应当明确情势变更规则启动的当事人主义,非当事人主张法院不可主动适用情势变更规则。第二,完善再交涉义务,明确再交涉义务之性质、内容、违反再交涉义务应当承担的不利后果这三个方面。第三,完善情势变更规则行使期间的规定,在立法或者司法解释对该规则行使期间问题明定之前,应当类推适用《民法典》第564条第2款。第四,限制法官自由裁量权,在变更合同的场合当事人应当同时提出变更方案,法官对该方案的合理性进行判断进而决定是否采纳,此种变更程序对于限制法官之自由裁量权,更具合理性和可操作性;在解除合同的场合法官应当对解除的考量充分进行说理,增强司法裁量的说理性,同时法院应当加强对此类裁判的监督,定期进行自查。第五,公平分担合同解除的损失,以法条规定的公平原则为根本遵循提出合理分担损失的思路框架,先将损失一分为二,平均分担给双方当事人,再根据个案情况对平均分担的界线做出适当调整。

关键词：情势变更再交涉义务适用效果《民法典》533条

论离婚时父母出资购房的利益归属——基于出资归属与产权归属分离的视角

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暨南学报（哲学社会科学版） 2023年第9期45卷 29-41页

作者：于程远中国政法大学民商经济法学院

夫妻离婚时,父母的出资不应直接决定该出资所购房产的归属。出资的归属与房屋产权的归属是两个不同的法律问题,应当分别判断。在出资归属的判断上,需要以意思表示解释和夫妻法定财产制为基础,在当事人约定不明时,该出资行为属于赠与。... 详细信息

夫妻离婚时,父母的出资不应直接决定该出资所购房产的归属。出资的归属与房屋产权的归属是两个不同的法律问题,应当分别判断。在出资归属的判断上,需要以意思表示解释和夫妻法定财产制为基础,在当事人约定不明时,该出资行为属于赠与。该赠与在夫妻婚前做出的,为对出资人亲生子女一方的赠与,属于夫妻一方个人财产;在夫妻婚后做出的,为对夫妻双方的赠与,属于夫妻共同财产。而对于房产归属的判断,则无须考察父母的意思,而仅须考察夫妻双方“谁用什么财产在婚前还是婚后购买了房屋”的问题。夫妻一方无论是婚前还是婚后用个人财产全资购房,购得的房屋依旧为个人财产;夫妻一方或双方无论在婚前还是婚后用共同财产全资购房,购得房屋为共同财产(共同共有)。夫妻双方在婚后用各自的个人财产为共同生活合力购房,购得的房屋同样为夫妻共同财产。而夫妻双方在婚前用各自的个人财产合力购房,则购得房屋由双方按出资比例按份共有。夫妻离婚的情形下,对出资父母可以适用目的性赠与的相关规则处理;立法论层面上,情势变更制度下的酌情返还或为更佳的方案。

关键词：父母出资离婚房产法定财产制目的性赠与情势变更

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情势变更解除规则的构造与适用

山东法官培训学院学报 2023年第2期39卷 133-150页

作者：刘磊中国政法大学比较法学研究院

情势变更解除与不可抗力法定解除虽在引发事由上存在重合,但除此之外并无其他交集。尽管情势变更解除与违约方申请司法解除的制度功能不同,但两者仍存在规范竞合,应允许当事人选择适用。再协商程序仅为法律规定的倡导性程序,遭受不利影... 详细信息

情势变更解除与不可抗力法定解除虽在引发事由上存在重合,但除此之外并无其他交集。尽管情势变更解除与违约方申请司法解除的制度功能不同,但两者仍存在规范竞合,应允许当事人选择适用。再协商程序仅为法律规定的倡导性程序,遭受不利影响的一方当事人有权直接启动情势变更解除,其启动方式除起诉或反诉外,还可以是抗辩,但其权利同样受除斥期间的限制。无变更继续履行的可能性构成情势变更解除的特别条件,而由于排除情势变更解除的约定无效,后者并不构成该特别条件。情势变更解除的时间应结合多种因素综合确定,遭受不利影响的一方当事人在解除后应平均分担相对方的实际损失。

关键词：情势变更不可抗力违约方解除再协商除斥期间

保险法上告知义务之完善:情势变更原则的介入与补强

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保险研究 2023年第3期 117-127页

作者：蔡大顺湖北大学法学院

情势变更原则作为私法领域纠正利益失衡的重要法政策工具,其在保险领域虽有具体适用,然受制于我国法上情势变更原则构成要件的“情势客观性”要求,致其适用范围有限。学理上认为可借助类推适用技术将其适用范围延伸至共同错误领域,以提... 详细信息

情势变更原则作为私法领域纠正利益失衡的重要法政策工具,其在保险领域虽有具体适用,然受制于我国法上情势变更原则构成要件的“情势客观性”要求,致其适用范围有限。学理上认为可借助类推适用技术将其适用范围延伸至共同错误领域,以提升其实际效用。针对保险法上告知义务领域可能出现的共同错误情形,依《保险法》第16条之规定予以处理并非完全妥当,一方面,《保险法》第16条之解除权规范有其自身缺陷,“全有全无的”解除权规则过于苛刻,显非合理的风险分配,且运用单方错误法则解决共同错误亦非合理;另一方面,《保险法》第16条之理论基础对价平衡原则有其自身不足,实践层面的贯彻并非完全现实可行。鉴于此针对保险合同签订中出现的共同错误情形,可类推适用情势变更原则,合理运用再协商程序、司法变更权与终止权,调整保险合同的内容,补强对价平衡原则下告知义务规范之不足,提升法效果的缓和度,实现保险合同的公平正义。

关键词：告知义务对价平衡情势变更法律适用

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论破产重整计划的情势变更

北京交通大学学报（社会科学版） 2023年第4期22卷 137-144页

作者：范志勇北京交通大学法学院北京100044

破产重整计划融合了当事人团体意志的契约内核与司法既判力的形式效力,在重整计划变更的自由与限制的张力之间,应该以情势变更为中心,全面建构我国重整计划变更的实体与程序规范体系。重整计划变更的客观情势可以涵盖并无本质区别的不... 详细信息

破产重整计划融合了当事人团体意志的契约内核与司法既判力的形式效力,在重整计划变更的自由与限制的张力之间,应该以情势变更为中心,全面建构我国重整计划变更的实体与程序规范体系。重整计划变更的客观情势可以涵盖并无本质区别的不可抗力事件,并应坚决排除纯粹商业风险因素的干扰。在重整计划情势变更中,当事人应承担再交涉义务,以通过私人意思自治的方式妥当安排破产权益。重整计划情势变更的申请人范围应包括管理人、债务人与债权人等利害关系人,准用原计划的表决与批准的程序规则,法院应对计划变更开展实质性司法审核。

关键词：重整计划情势变更再交涉义务不可抗力商业风险

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行政协议变更、解除制度的整合与完善

中国法学 2022年第1期 158-181页

作者：陈天昊清华大学公共管理学院

将民事合同之情势变更、法定解除制度参照适用于行政协议,应当如何与行政主体单方变更解除制度相互衔接?结合既有规范及人民法院审判实践,可以看到,当发生协议相对人根本违约或遭遇不可抗力及情势变更时,缔约行政主体在原则上皆应参照... 详细信息

将民事合同之情势变更、法定解除制度参照适用于行政协议,应当如何与行政主体单方变更解除制度相互衔接?结合既有规范及人民法院审判实践,可以看到,当发生协议相对人根本违约或遭遇不可抗力及情势变更时,缔约行政主体在原则上皆应参照适用民事合同之情势变更、法定解除制度;而仅在缔约行政主体所不能预见、不能避免之客观事变乃源于公共利益需求新变化,并且涉案具体情形满足行政协议下单方高权行为之行使条件时,缔约行政主体才可以适用行政协议单方变更解除制度。为了完善两项制度的衔接,未来还需提升单方变更解除行为对协议相对人及社会公众的可预期性,并完备缔约行政主体在行政协议中主张情势变更的配套制度。

关键词：行政协议不可抗力情势变更根本违约公共利益

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情势变更在固定总价合同中的应用与思考

云南水力发电 2023年第5期39卷 142-145页

作者：王玲杰李福年崔润华电云南发电有限公司云南昆明650228 华昆工程管理咨询有限公司云南昆明650224

受2020年以来的新冠肺炎疫情、能耗双控背景下多地政府“拉闸限电”政策以及宏观经济波动影响,大宗材料价格呈现较大的波动,对水电工程建设项目的工期、成本等各方面带来很大影响。通过引入《民法典》情势变更适用原则,分析物价波动对... 详细信息

受2020年以来的新冠肺炎疫情、能耗双控背景下多地政府“拉闸限电”政策以及宏观经济波动影响,大宗材料价格呈现较大的波动,对水电工程建设项目的工期、成本等各方面带来很大影响。通过引入《民法典》情势变更适用原则,分析物价波动对水电工程建设的影响,研究明确情势变更的法律定性以及总价合同中相关约定,提出以合同约定为基础,以法律为准绳,充分考虑商业风险、地方政府政策要求等因素,由建设单位(发包方)、施工单位(承包方)合理分担受相关费用的处理原则。对近年来工程建设受疫情、国家政策、宏观经济波动等多方面因素影响导致投资成本增加提出处理方式的建议性意见。

关键词：情势变更总价合同新冠疫情不可抗力

情势变更：从《经济合同法》到《民法典》的演变

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情势变更：从《经济合同法》到《民法典》的演变

作者：袁樱西南政法大学

学位级别：硕士

情势变更原则是指合同有效成立之后,因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更,动摇了合同的基础,或者使合同基础丧失,如果继续维持合同原有效力则显失公平,允许变更或解除合同的原则。梳理情势变更在我国法律中的来龙去脉... 详细信息

情势变更原则是指合同有效成立之后,因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更,动摇了合同的基础,或者使合同基础丧失,如果继续维持合同原有效力则显失公平,允许变更或解除合同的原则。梳理情势变更在我国法律中的来龙去脉,了解情势变更在立法中的变化,研究情势变更历次变化背后的学术讨论,对理解《民法典》第533条情势变更制度具有积极意义。除引言外,文章分为五个部分:第一部分:《经济合同法》第27条未规定情势变更。最高人民法院发布的最高法（1992）27号函,确立了情势变更原则,也引起了关于“《经济合同法》第27条第1款第4项是否规定情势变更”的讨论。持肯定态度的学者认为,“参照”的说法,意味着情势变更已被该条款规定。持否定态度的学者认为,“外因”不等同于情势变更的事实;从结果上来看,情势变更也不能被第4项规定完全包括。笔者认为,该条款不是关于情势变更的规定,首先“参照”意味着没有规定情势变更,其次“外因”不同于情势变更的事实,最后《经济合同法》修订之后仅保留不可抗力也能证明这一观点。第二部分:《合同法》的遗憾:删去情势变更条款。支持对情势变更立法的学者认为,不可抗力制度不能够解决相关问题;规定情势变更能促进实现公平原则;不进行立法会导致情势变更的滥用。反对者提出情势变更被不可抗力包含;划分情势变更和商业风险极为困难;不规定情势变更也能依据现有法律解决相关问题等观点。笔者认为,《合同法》不应删去情势变更条款,通过对未立法时法官适用情势变更的案例进行分析,笔者发现了法官适用情势变更时引用公平原则和诚实信用原则、引用显失公平条款和引用合同法定解除条款这三种情况。笔者认为引用诚实信用原则和公平原则,是情势变更未进行立法时的正确方法;不宜通过扩大显失公平制度适用范围的方式解决情势变更的问题;不能通过引用合同法定解除条款适用情势变更。第三部分:《合同法司法解释（二）》的缺陷:“非不可抗力”的表述。《合同法司法解释（二）》第26条强调除不可抗力、商业风险才能引起情势变更的适用。江西省永修县人民政府合同纠纷案中,法院在不可抗力的情形下适用了第26条情势变更条款。学者认为《合同法司法解释（二）》“不适当地缩小了情事变更原则使用的范围”。笔者认为不可抗力可以作为引起情势变更的法律事实。首先,不可抗力是客观情况,而情势变更是法律制度,将一个客观情况和一项法律制度进行比较是不可能的。其次,不可抗力相比情势变更的事实更为严格,并且为情势变更的事实所包含,能够引起情势变更。最后,笔者也不认同“二者是因果关系所以不能进行比较”的观点,二者需要在完整表述的基础上进行比较。第四部分:《民法典》的新问题:情势变更与不可抗力解除合同制度的竞合。《民法典》533条将《合同法司法解释（二）》第26条“非不可抗力”的表述删除,产生了情势变更和不可抗力解除合同制度的竞合的问题。杭州某健身俱乐部房屋租赁合同执行案,法院积极联系双方进行调解,变更了原合同。笔者认为虽然二者存在竞合关系,但是法官的主观能动性并不大,受限于当事人的选择。在新冠肺炎疫情背景下更应该建立情势变更/不可抗力的一体化应对机制。笔者认为首先需要适当突破我国立法上的二元规范模式,允许在涉疫合同解除纠纷中由法院选择适用的法条。在当前司法实践中,法院应当坚持情势变更/不可抗力一体化的理念,尊重当事人的约定,在审理中灵活判断,适用情势变更重视再交涉的程序,积极督促当事人达成和解。在适用情势变更制度变更合同时,法院可以根据一方当事人的请求进行变更,根据专业机构的意见对合同内容进行变更,或是改变合同履行的相关条款。第五部分:结语。我国的情势变更制度经历了从无到有,逐渐规范的过程。新冠肺炎疫情为情势变更的适用提供了新的空间,在这一背景下需要进一步规范情势变更制度的适用。

关键词：情势变更不可抗力显失公平再交涉合同法定解除