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待履行合同解除权的反思与调适

武汉交通职业学院学报 2022年第1期24卷 12-19页

作者：陶奕源苏州大学王健法学院江苏苏州215000

破产管理人对双方均未履行完毕的合同享有继续履行或者解除的选择权,管理人解除权常因未受限制和恢复原状的法律后果而备受诟病。处理待履行合同的实质是协调破产法与合同法间的关系,应以尊重非破产法规范原则出发审视解除权。管理人解... 详细信息

破产管理人对双方均未履行完毕的合同享有继续履行或者解除的选择权,管理人解除权常因未受限制和恢复原状的法律后果而备受诟病。处理待履行合同的实质是协调破产法与合同法间的关系,应以尊重非破产法规范原则出发审视解除权。管理人解除权不仅在合同法上缺乏法律依据,且破产法之特殊性难以证成其合理性。除了在立法论上考虑将“解除”表述更改为“拒绝”之外,还可以运用《民法典》第580条第2款涵摄管理人解除权,并限制解除权溯及既往之效力。除此之外,对解除权的规制应依赖于尊重非破产法规范和破产财产保值增值两大原则的落实,而无需破产法另设限制性规定。

关键词：待履行合同解除权尊重非破产法规范破产财产保值增值

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破产管理人待履行合同选择权行使的限制

法商研究 2023年第3期40卷 158-172页

作者：武诗敏中国人民大学破产法研究中心新加坡国立大学法学院

破产程序中的待履行合同选择权作为破产管理人的一项职权有其特定的价值与目的,这一权利的行使应受到相应的限制。正当程序与司法审查是限制该项权利的有效途径。然而,我国现行立法在这两个方面均存在不足。鉴于待履行合同的处理对于债... 详细信息

破产程序中的待履行合同选择权作为破产管理人的一项职权有其特定的价值与目的,这一权利的行使应受到相应的限制。正当程序与司法审查是限制该项权利的有效途径。然而,我国现行立法在这两个方面均存在不足。鉴于待履行合同的处理对于债务人财产以及合同相对人利益可能造成的重大影响,人民法院的事先实质审查仍是必要的。待履行合同选择权行使的审查标准内化于这一制度本身的功能与价值之中,其关键在于待履行合同对于债务人财产的价值以及对于债务人重整的意义,在这一环节对于合同相对人的利益则并无予以特殊保护的正当性基础。商业判断标准的功能与待履行合同选择权司法审查的实质目的不相一致,因此不宜引入此类审查之中。我国立法应考虑在清算程序和重整程序中设定不同的选择权行使时限并允许在特定情形下进行延长,同时亦可考虑取消法定时限内未行权的默认法律后果并限制合同相对人的催告权。此外,有必要适当突破合同法关于不安抗辩权的规定,在特定情形中允许管理人要求合同相对人在间隔期内继续履行。

关键词：待履行合同企业破产法司法审查商业判断标准行权程序

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论破产法中待履行合同的解除权

北方法学 2023年第1期17卷 147-160页

作者：余冬生安徽大学法学院

《企业破产法》赋予管理人对待履行合同的解除权,但对解除权的行使标准、实施效果以及限制规定均缺乏体系化考量。待履行合同本身蕴含着一定的经济价值,是资产与负债的结合。对待履行合同的解除应当遵循债务人财产保值增值原则、利益平... 详细信息

《企业破产法》赋予管理人对待履行合同的解除权,但对解除权的行使标准、实施效果以及限制规定均缺乏体系化考量。待履行合同本身蕴含着一定的经济价值,是资产与负债的结合。对待履行合同的解除应当遵循债务人财产保值增值原则、利益平衡检验与不可分割原则。合同解除并不导致已履行部分归于消灭,而是产生相互返还的债权请求权,这一新的解释论构成不仅有其实证法基础,也能有效解决将恢复原状请求权作为取回权或共益债权优先受偿而有损债权平等原则之不合理做法。在未来修法时,应采取一般条款与特别列举并用体例,即在《企业破产法》第18条第2款下增设一款,规定管理人解除合同对合同相对人显失公平时,管理人不得解除。同时明定涉所有权保留合同、劳动合同、居住型商品房买卖合同的处理,须排除管理人解除权的使用,以保护相对人的权益。

关键词：待履行合同合同解除取回权共益债权

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论破产管理人待履行合同解除权的限制

法律适用 2022年第3期 73-83页

作者：丁燕尹栋青岛大学法学院青岛大学

《企业破产法》第18条赋予破产管理人待履行合同的解除权,但此解除权的行使并非不受任何限制。首先,应界定待履行合同的范围为双方均未履行完毕的合同,对其客体采“限缩解释”,仅判断主给付义务与从给付义务的履行状态即可。其次,破产... 详细信息

《企业破产法》第18条赋予破产管理人待履行合同的解除权,但此解除权的行使并非不受任何限制。首先,应界定待履行合同的范围为双方均未履行完毕的合同,对其客体采“限缩解释”,仅判断主给付义务与从给付义务的履行状态即可。其次,破产管理人依法行使待履行合同解除权时,应以债务人财产价值最大化为基本要旨,遵循利益平衡原则和维护公共利益原则,同时还要考虑待履行合同解除后的法律效果。最后,对于一些特殊类别的合同应限制破产管理人行使待履行合同解除权,予以类型化研究,“所有权保留买卖合同”“经预告登记后的商品房买卖合同”“居住商品房买卖合同”应为管理人解除权受限的待履行合同。对于实践中争议比较大的“不动产租赁合同”,出租人破产时,管理人可以依法行使解除权,但当租赁物变价处置时,承租人享有优先购买权。

关键词：待履行合同合同解除权限制基本原则特殊类别合同

民法典时代破产法上待履行合同“涤除”制度再造

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华东政法大学学报 2022年第5期25卷 53-66页

作者：张玉海上海师范大学哲学与法政学院

破产程序中的待履行合同“涤除”问题,在本源上是破产财产归集问题,应借助破产财产的抛弃规则进行处理。即破产债务人于合同中享有的权利能否被纳入破产财团中,需进行计算。待履行合同的特殊之处仅在于:破产债务人享有权利以其履行自身... 详细信息

破产程序中的待履行合同“涤除”问题,在本源上是破产财产归集问题,应借助破产财产的抛弃规则进行处理。即破产债务人于合同中享有的权利能否被纳入破产财团中,需进行计算。待履行合同的特殊之处仅在于:破产债务人享有权利以其履行自身债务为前提,且此种履行受破产法之比例清偿定位的限制。我国立法直接赋予破产管理人解除权,且导致破产债务人违约时,管理人仍得解除,有违破产法须尊重非破产法规范的基本原则。在域外立法例中的“拒绝履行”模式下,管理人仅对是否继续履行进行选择,即衡量何者更为有利。这一立法模式既是对问题本源的回归,又未突破破产法的内在逻辑。我国立法应由“解除权”模式变更为“拒绝履行”模式,破产管理人仅得在继续履行与拒绝履行间进行选择。限于破产法对全体无担保债权人比例清偿的基本制度定位,管理人选择拒绝履行后,相对人不得基于合同法要求管理人继续履行,仅得申报债权,参与比例清偿。

关键词：待履行合同合同解除权拒绝履行强制履行

重塑破产程序中的待履行合同——以“限缩的功能主义”为视角

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法学评论 2024年第1期42卷 73-84页

作者：武诗敏新加坡国立大学法学院中国人民大学破产法研究中心

明确待履行合同的定义是有效解决破产程序中待履行合同处理问题的基础和关键。就待履行合同的界定问题,美国破产法学界形成了两种主要标准,即实质违约标准与功能主义路径。实质违约标准与我国合同法关于违约形态的相关规定相抵牾,将导... 详细信息

明确待履行合同的定义是有效解决破产程序中待履行合同处理问题的基础和关键。就待履行合同的界定问题,美国破产法学界形成了两种主要标准,即实质违约标准与功能主义路径。实质违约标准与我国合同法关于违约形态的相关规定相抵牾,将导致问题的争议转为何为实质违约。我国理论界现有的通过区分给付义务与附随义务的方式判断合同义务是否已履行完毕的路径与待履行合同选择权这一制度的内在价值并不相符,且合同法上的义务群问题本身在民法领域也面临争议。功能主义路径有一定的合理性,但其固有的局限性不应被忽视,且其内在逻辑与我国合同法理论不兼容。正确理解待履行合同的内涵,应采取“限缩的功能主义”,关注合同项下债务人义务的履行情况,破产申请被受理时债务人一方尚未履行完毕其义务的合同即为待履行合同。功能主义可能导致的利益失衡后果则可通过“修正的拒绝履行模式”的适用有效避免。

关键词：待履行合同实质违约限缩的功能主义拒绝履行

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管理人待履行合同解除权限制研究

管理人待履行合同解除权限制研究

作者：王林娟江西理工大学

学位级别：硕士

我国《企业破产法》对管理人的合同解除权仅有第18条的简单规定,对管理人合同解除权行使对象“待履行合同”规定模糊,管理人在片面追求债务人财产最大化未平衡好各方利益,从而导致了权利的滥用,他方利益的严重受损。合理限制管理人合同... 详细信息

我国《企业破产法》对管理人的合同解除权仅有第18条的简单规定,对管理人合同解除权行使对象“待履行合同”规定模糊,管理人在片面追求债务人财产最大化未平衡好各方利益,从而导致了权利的滥用,他方利益的严重受损。合理限制管理人合同解除权,应当从利益平衡、管理人合同解除权行使目标、待履行合同认定三个角度出发。在利益平衡视角下确定管理人合同解除权限制,债权人整体利益应当让步于生存利益与社会公共利益。具体而言,第一,从生存利益角度,合同相对人为出租人破产时的承租人及消费型购房者,管理人合同解除的行权应当受限。第二,从社会公共利益角度出发,对劳动合同、供水供电等合同,管理人合同解除的行权当受限。此处的管理人合同解除权受限,表现在管理人对于该类合同,不能行使合同解除权,除非将其债权纳入共益债务或者以其他替代性方案保障合同相对人权益。其中劳动合同可依据与其相对应的相关立法进行限制,只是须在破产法中予以具体规定。对于管理人合同解除权的具体限制,应当从该解除权的自身行使目标“债务人财产最大化”出发,其限制路径为法院与管理人自身,前者通过赋予法院以有限范围的同意权,管理人解除涉及生存权、社会公共利益合同须经法院许可,后者表现为管理人尽到忠实勤勉义务时享有免责权。对管理人合同解除权的限制须明确管理人合同解除权的行使对象——待履行合同,从主从义务类型角度明确其认定范围。具体表现在:第一,以主合同义务未履行完毕为界定点,主合同义务未履行完毕属于待履行合同,严格限制从合同义务的履行作为认定待履行合同的标准,其未履行须达到合同目的不能实现方可认定为待履行合同。将附随义务的未履行排除在待履行合同的认定范围外。第二,不以履行程度量化,以避免造成临界具体量化值的合同相对方存在不公平。

关键词：待履行合同合同解除权利益平衡债务人财产最大化

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破产管理人解除待履行合同的法律适用研究

破产管理人解除待履行合同的法律适用研究

作者：温迪广东财经大学

学位级别：硕士

《破产法》第十八条赋予破产管理人解除待履行合同的权利,一方面能够帮助破产企业摆脱不利合同,有利于破产企业重生;但另一方面,该规定的赋权方式过于抽象,导致实践中各法院在待履行合同解除规则适用的前提、标准和法律后果方面均存在... 详细信息

《破产法》第十八条赋予破产管理人解除待履行合同的权利,一方面能够帮助破产企业摆脱不利合同,有利于破产企业重生;但另一方面,该规定的赋权方式过于抽象,导致实践中各法院在待履行合同解除规则适用的前提、标准和法律后果方面均存在较大分歧。待履行合同解除规则有别于传统合同解除规则,应当在一定的框架下运行,破产管理人行使合同解除权必须以促进债务人财产保值增值、兼顾利益平衡以及尊重非破产法规范为基本原则。从法律适用的角度来说,首先应当明确待履行合同的范围,只有双方的给付义务均未履行完毕的合同才属于待履行合同;其次应当以兼顾利益平衡的商业判断标准作为审查标准,在给予破产企业决策能动性的同时避免利益失衡,同时应限制破产管理人对部分特殊类型合同的解除权;最后,在法律后果方面,应否定待履行合同解除溯及既往的效力,在此基础上合同相对方享有的恢复原状请求权应作为破产债权对待,损害赔偿请求权的范围应包括实际损失和可得利益,而违约金条款则不宜再适用。

关键词：破产程序破产管理人待履行合同合同解除

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破产管理人待履行合同解除权问题研究

破产管理人待履行合同解除权问题研究

作者：杜莹广西民族大学

学位级别：硕士

2007年《中华人民共和国破产法》的颁布标志着我国民商事领域在处理破产问题上有了更加详细的法律规定。企业在破产程序中的主要任务就是对尚未处理完毕的债权债务关系进行清算了结,从而及时退出市场。因此对于破产程序中的待履行合同... 详细信息

2007年《中华人民共和国破产法》的颁布标志着我国民商事领域在处理破产问题上有了更加详细的法律规定。企业在破产程序中的主要任务就是对尚未处理完毕的债权债务关系进行清算了结,从而及时退出市场。因此对于破产程序中的待履行合同的处理问题也就成了破产企业、相关债权债务人以及专家学者所关注的重点。现行的破产法相较于之前的破产立法显然有了新的变化,但是目前的相关法条在具体的司法适用中仍然存在着一些问题,尤其是在处理待履行合同的解除问题上还存在着一定的不足。比如对于第18条中“双方均未履行完毕”的合同的解读存在分歧,对于待履行合同解除后的溯及力以及损害赔偿的相关事项也确少相应的规定。此外,由于部分合同涉及的主体权益的特殊性,第18条“一刀切”的一般性规定,也没有考虑到部分群体的合法利益诉求,所以也有越来越多的学者主张为破产管理人的解除权行使作出特殊性的规定。纵观破产法的全部法条,与其他的商事立法相比,也缺乏必要的立法原则进行方向上的指导。对于我国当前破产法在适用中存在的问题,也有必要从立法理论与司法实践的角度提出相应的完善建议。首先,从待履行合同解除权的基本理论着手,对待履行合同的概念以及各国破产法中解除权行使的一般规则进行探讨,以剖析待履行合同解除权行使的重要性。指出应在考虑合同目的能否实现的基础上,判断主从义务的履行情况,以便进一步明晰“双方均未履行完毕”的标准。其次,对美国破产法的解除权行使原则进行探究,指出我国将来应纳入法条的相关基本原则。再次,参照了域外他国对于解除权行使的特殊规定,分析我国针对部分待履行合同的解除制定特殊规定的必要性。最后,针对待履行合同解除后的溯及力和损害赔偿问题,建议在未来破产法的修改过程中进行明文规定。同时,也有必要建立完善相应的解除权行使监督机制,对管理人行使解除权、法官裁判适用解除权进行必要的监督,也可考虑借鉴引入待履行合同的相关转让规则,探求在继续履行和解除合同之外的其他处理方式。

关键词：破产管理人待履行合同解除权特殊规则