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建设工程施工合同中实际施工人的权利保护研究

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建设工程施工合同中实际施工人的权利保护研究

作者：杨阳江南大学

学位级别：硕士

随着我国经济社会的飞速发展,房地产、建筑行业也蓬勃发展,由于我国对建筑市场的资质要求管理严格,在建设工程领域产生了大量的实际施工人。而在法律规范层面,关于调整实际施工人权利义务的法律体系并不完善。现实中,由于缺乏立法上的... 详细信息

随着我国经济社会的飞速发展,房地产、建筑行业也蓬勃发展,由于我国对建筑市场的资质要求管理严格,在建设工程领域产生了大量的实际施工人。而在法律规范层面,关于调整实际施工人权利义务的法律体系并不完善。现实中,由于缺乏立法上的明确规定,实际施工人的权利保护问题面临着诸多掣肘,法院常常陷入“无法可依”的被动状态中。因此,实际施工人的权利保护已成为建设工程施工合同纠纷领域研究的热点问题。从维护社会稳定、保障农民工合法权益的立场出发,农民工的工资支付与实际施工人的权利紧密相连,这意味着实际施工人的合法权利能否得到保护直接影响到整个社会民生的和谐与安定。同时,我国建筑市场乱象丛生且短期内无法杜绝,实际施工人这一特殊主体还将长期存在,对其加以保护具有现实的正当性和必要性。最高法院先后出台的建设工程施工合同司法解释中对实际施工人权利保护问题均有一定程度的涉及,但都没有进行详细地规定。因此,对于实际施工人权利保护制度的适用主体、权利主张的基础、权利的行使和实现等问题,司法实践中在面对相关争议问题时很难形成一致的裁判意见,裁判结果也存在诸多不确定性因素。域外一些国家如法国、德国和美国等在实际施工人权利保护方面也有相应的探索,如在立法中明确建筑第三人向业主主张工程价款的权利、实行工程担保制度对权利实现进行强力保护等。这些探索可以为我国今后完善实际施工人权利保护相关制度提供参考。未来我国应从多方面多维度完善实际施工人权利保护制度:首先,应当明确实际施工人权利保护制度的适用主体范围和权利基础;其次,厘清实际施工人的代位诉讼与仲裁之间的关系并赋予实际施工人建设工程价款的优先受偿权;最后,建立健全我国工程款支付担保制度,更好地保护实际施工人的权利。

关键词：建设工程施工合同实际施工人权利保护合同相对性代位权

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建设工程施工合同纠纷案件中的司法鉴定

沈阳师范大学学报（社会科学版） 2023年第3期47卷 82-89页

作者：陈凤贵张辰沈阳师范大学法学院辽宁沈阳110034 辽宁奥启律师事务所辽宁沈阳110032

建设工程施工合同纠纷案件中,工程造价、工程质量、修复费用等均为专门性问题,法院在审判实践中更是经常需要借助鉴定机构出具的鉴定意见来认定案件事实。但在具体审判实践中,关于鉴定程序的启动、负有举证责任的当事人的确定及确定鉴... 详细信息

建设工程施工合同纠纷案件中,工程造价、工程质量、修复费用等均为专门性问题,法院在审判实践中更是经常需要借助鉴定机构出具的鉴定意见来认定案件事实。但在具体审判实践中,关于鉴定程序的启动、负有举证责任的当事人的确定及确定鉴定所依据的鉴定材料等方面均存在这样或那样的问题。基于此,应当构建对当事人鉴定申请的审查程序,以避免不当启动鉴定程序;应当结合案件具体情况,判断对鉴定事项负有举证责任的当事人;应当发挥证据制度作用,全面收集鉴定材料,充分听取当事人意见,质证、认证实质化以确定鉴定所依据的材料。

关键词：建设工程施工合同鉴定程序的启动举证责任鉴定材料

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建设工程施工合同领域的可得利益损失

人民司法 2023年第16期 102-111页

作者：全奕颖李坤谭振亚吴行政孙世乐卢薇薇黄宏伟陈斌章玉萍陈东强韩浩黎明袁正英蒋庆琨王楷张熙坤北京市第三中级人民法院重庆市高级人民法院广东省佛山市中级人民法院北京市延庆区人民法院上海市第二中级人民法院山东省济南市中级人民法院江苏省苏州市中级人民法院浙江省嘉兴市中级人民法院山东省高级人民法院江苏省南京市鼓楼区人民法院重庆市第五中级人民法院湖北省高级人民法院上海市第一中级人民法院山东省青岛市中级人民法院新疆维吾尔自治区高级人民法院

问题与观点全奕颖:关于建设工程合同案件中是否能支持可得利益损失的问题,值得大家关注。我们北京法院最近有这样一个案件,请李坤法官介绍一下案情。李坤:基本案情是:发包人将工程发包给承包人,双方签订了建设工程施工合同,发包人收取... 详细信息

问题与观点全奕颖:关于建设工程合同案件中是否能支持可得利益损失的问题,值得大家关注。我们北京法院最近有这样一个案件,请李坤法官介绍一下案情。李坤:基本案情是:发包人将工程发包给承包人,双方签订了建设工程施工合同,发包人收取保证金100万元。承包人进场后,发包人一直未下开工令。

关键词：可得利益损失建设工程施工合同工程发包发包人李坤工程合同案件基本案情保证金

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建设工程施工合同无效之法律后果

建设工程施工合同无效之法律后果

作者：朱城杭州师范大学

学位级别：硕士

本文以合同法理论和建设工程司法实践为基础,结合《民法典》第一百五十七条关于法律行为无效后的财产返还责任和损害赔偿责任,分析了建设工程施工合同无效之后,包括工程价款结算、损失赔偿、建设工程优先权在内的诸多问题,并试图解决实... 详细信息

本文以合同法理论和建设工程司法实践为基础,结合《民法典》第一百五十七条关于法律行为无效后的财产返还责任和损害赔偿责任,分析了建设工程施工合同无效之后,包括工程价款结算、损失赔偿、建设工程优先权在内的诸多问题,并试图解决实践中对无效建设工程施工合同的裁判冲突。除引言和结语外,本文主体部分由四章构成,主要内容如下:引言主要描述了当前国内法官与学者对建设工程施工合同无效后的处理规则存在的诸多不同意见而导致“同案不同判”的现状,并以此引出建设工程无效之后果这一主题。第一章简要分析了当前司法实践中导致建设工程施工合同无效的几种主要情形,并针对其中一些情形对建设工程施工合同效力的影响进行反思。第二章是本文的研究重点之一,主要探讨了建设工程施工合同无效后的财产返还责任。本章首先分析了无法返还原物情况下折价补偿的请求权基础,再从建设工程施工合同的特性探讨“参照合同约定结算”这一折价补偿方式的可行性,并从“参照合同约定结算”的条件、主体和范围等方面深入分析其在实践中的适用情形。第三章主要探讨了建设工程施工合同无效后的损害赔偿责任。本章仍以请求权基础入手,针对多种损失类型分别讨论,并就在实践中应如何适用《民法典》第一百五十七条所规定的法律行为无效后所产生的赔偿责任进行分析。第四章就建设工程施工合同无效后的两个特殊问题进行探讨。首先是缔约双方签订的多份建设工程施工合同均无效的情形下的结算规则,并就其中较为特殊的“黑白合同”的情形深入探讨,从解释论的角度分析“黑白合同”的效力及其结算规则。再是《民法典》第八百零七条所规定的建设工程优先权,在分析其理论基础及性质的基础上,探讨合同无效情形下建设工程优先权的行使。最后结语对本文的主要内容进行了回顾,并针对实践中处理建设工程施工合同无效问题提出了两个建议。一是审慎认定建设工程施工合同的效力,而是严格限制参照合同约定的适用。

关键词：建设工程施工合同合同无效返还财产过错赔偿

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建设工程施工合同实质性变更法律问题研究

建设工程施工合同实质性变更法律问题研究

作者：乔丽欣青岛科技大学

学位级别：硕士

由于建设工程施工合同本身的特殊性及法律规制的缺位,导致实质性变更缺少明确的认定标准和效力判断的理论逻辑。本文从这一问题出发,通过实证研究的方法,结合实践中认定实质性变更的具体情况,探索实质性变更认定的路径和效力判断的思路... 详细信息

由于建设工程施工合同本身的特殊性及法律规制的缺位,导致实质性变更缺少明确的认定标准和效力判断的理论逻辑。本文从这一问题出发,通过实证研究的方法,结合实践中认定实质性变更的具体情况,探索实质性变更认定的路径和效力判断的思路,具体分为以下五个部分。第一,将裁判文书网上检索到的案例进行数据分析和整理,用图表的方式将案例的增长趋势,上诉率等直观的展示出来,在宏观层面把握案例概况。其次分析具体案例中对于实质性变更是如何进行认定的,梳理认定结果和效力判断的结果,发现实践中在认定实质性变更的基本规律之外还存在同案不同判的情形。从宏观和具体两方面说明研究实质性变更问题的必要性。第二,阐明实质性变更问题的产生的原因。一是社会经济发展的规律,建筑市场竞争激烈,导致建筑方和施工方地位不平等。二是建设工程施工合同本身具体特殊性,兼具公权力与私权利双重性质,按照意思自治原则,合同缔约双方拥有合同自由权利,同时建设工程往往会影响到公众安全及社会公共利益,因此还受到公权力的制约,二者的冲突是实质性变更产生的根源。第三,实质性变更的认定路径。实质性变更的要件是“背离合同实质性内容”,首先要明确实质性内容包括法律规定的实质性内容和实质性内容的外延,并具体解释常见的实质性变更类型,能够更好地识别实质性变更的不同方式;其次实质性变更的对象是通过履行招投标程序而订立的合同,同时,实质性变更要注意到变更的量化程度,只有能够构成质变的量变程度才能导致实质性变更。第四,实质性变更的效力判断的理论逻辑。由于建设工程施工合同涉及到社会公共利益,完全适用意思自治原则显然是不合理的,利益衡量原则主要是衡平个人利益、第三人利益及社会公共利益之间的关系,这正是区分效力性强制性规范和管理性强制性规范的具体体现。说明当中标无效、实质性变更也随之无效时,效力认定的方法,需根据实际履行的、订立时间在后的合同或协议,必要时借助第三方鉴定确定双方的权利义务,最后提出判断实质性变更的效力的原则。

关键词：建设工程施工合同实质性内容实质性变更的认定效力判断

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建设工程施工合同实际施工人法律问题研究

建设工程施工合同实际施工人法律问题研究

作者：李凯歌广西师范大学

学位级别：硕士

建设工程合同为原《合同法》中的一类典型的合同,为适应法院办理建设工程施工合同纠纷案件,最高人民法院于2004年制定了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》并设立了实际施工人制度。该制度的设立不仅... 详细信息

建设工程合同为原《合同法》中的一类典型的合同,为适应法院办理建设工程施工合同纠纷案件,最高人民法院于2004年制定了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》并设立了实际施工人制度。该制度的设立不仅解决了不具有建设工程施工资质但从事了施工活动的当事人诉讼问题,而且从合同效力、建筑工程质量以及权利的行使等方面对实际施工人进行了规制。由于实际施工人制度空白问题较多以及规定得过于原则,各地法院对同一解释条文的理解认识差异较大,加之司法实践的复杂多变,实践中导致了同案不同判的现象较为突出。由司法实践中关于实际施工人裁判认定的困境,引发了作者对于实际施工人权利的行使等法律问题的思考。由于实际施工人系司法解释创设的法律术语,但司法解释并未规定实际施工人的概念、表现形式以及认定条件等,在司法实践中首先面临的问题即为如何认定实际施工人。作者提出了应从合同效力的认定、履行施工义务以及与合法的施工人之间关系等方面界定实际施工人。对于实际施工人的表现形式主要分为非法转承包人、违法分承包人以及借用企业资质承揽建设工程的承包人。文章对实际施工人权利基础的不同学说进行了分析论证,指出了不当得利返还说和代位权延伸说的不足,赞同突破合同相对性说。在实际施工人向其合同相对方及其他合同当事人主张工程价款时,是否要设置严格的起诉条件,文章结合司法实践,论证了自己的观点。对于实际施工人是否享有工程价款优先受偿权,作者认为在发包人明知或应知实际施工人系借用资质时,享有优先受偿权,其他情形下的实际施工人不享有。根据权利义务一致的原则,实际施工人还应承担工程质量责任、违约责任和侵权责任。就实际施工人权利的行使要件,文章认为应从适格当事人、合同的效力以及存在欠付工程款的情形方面予以考虑。作者还对实际施工人权利行使中的证明责任进行了论证。在实际施工人与合同的其他当事人对工程价款的结算依据存在争议时,该如何处理?作者论证了应首先选择参照合同约定进行结算的方法,同时实际施工人仍然有权选择据实进行结算。当实际施工人参与施工的工程存在多份合同时,作者提出并论证了三种结算方式的选择问题。司法解释中对发包人向实际施工人承担的责任作出了规定,但在实践中应如何理解仍然存在争议。作者论证了发包人承担的系自己责任,而非替代责任,发包人对实际施工人承担责任的性质为自身独立责任。挂靠其他企业的资质进行施工以及层层转包、多层分包建设工程为建设工程施工合同中常见的情形,该两种情形下实际施工人的主张工程款也为存在争议较大的地方。对于挂靠情形下的实际施工人主张工程价款问题,应区分发包人对实际施工人的借用资质情形是否知情来分别予以处理。对于层层转包、多层分包情形下的实际施工人向发包人主张工程款,法院应当追加其余各转包人或违法分包人为当事人。作者还论证了实际施工人不能向与其未有合同关系的中间转包人、违法分包人或者总承包人主张工程价款。虽然实际施工人制度的设立解决了建设工程施工合同中的许多难题,但是该制度在理论与实践中也存在许多问题,例如实际施工人制度设定的不够完善,实际施工人代位权诉讼适用的不足,违法行为与恶意诉讼问题层出不绝等。作者在文章的最后提出了完善实际施工人制度的措施。首先,要从源头上禁止转包与违法分包等违法行为的发生;其次,对司法实践中争议较多的问题,从司法层面细化裁判规则;再次,要完善保护农民工利益的新举措。希望通过对上述问题的提出、分析和建议,能够起到抛砖引玉的作用,让更多的立法者、司法工作者以及其他法律从业人员来关注该问题,共同解决司法疑难,更好地为当事人服务,促进建筑行业的健康持续发展。

关键词：建设工程施工合同实际施工人权利工程价款

建设工程施工合同纠纷中固定价认定的法律适用研究

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建设工程施工合同纠纷中固定价认定的法律适用研究

作者：阮至慧广西大学

学位级别：硕士

建设工程施工合同纠纷素来以案情繁杂、证据事实种类多样为特质,其中的固定价建筑工程合同纠纷类型在具体认定、造价依据、举证形式方面与其他的建设工程施工合同纠纷具有明显区别。为解决实践中与固定价认定相关的法律适用问题,具体表... 详细信息

建设工程施工合同纠纷素来以案情繁杂、证据事实种类多样为特质,其中的固定价建筑工程合同纠纷类型在具体认定、造价依据、举证形式方面与其他的建设工程施工合同纠纷具有明显区别。为解决实践中与固定价认定相关的法律适用问题,具体表现为认定错误、错误鉴定、证明责任分配错误,有必要以固定总价与固定单价价格形式为基本研究类型,辨析在实践中适用的固定价价格形式的认定方法。进而,在《民事诉讼法》、《关于民事诉讼证据的若干规定》、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》与新颁布施行的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》的内涵指引下,探寻有关适用问题形成原因、问题机理。力求从三个方面推进固定价建设工程施工合同认定的法律适用问题的解决。建议增加固定价改变双方当事人合同权利义务的规定,增加固定价价格形式对合同当事人具有的认识的要求,同时排除“暂定价”对固定总价认定的妨碍;完善司法解释,对固定价建设工程施工合同纠纷中司法鉴定的限制明确适用方法,对司法解释中可能产生分歧的规定应当在深入理解的基础上,结合案件事实进行适用;从固定价合同权利义务视角,补充完善固定价建设工程施工合同纠纷举证责任的具体规定。

关键词：固定价建设工程施工合同法律适用鉴定举证责任

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建设工程施工合同的风险管理

理财（经济） 2023年第6期 65-67页

作者：居秋月杭州交通投资建设管理集团有限公司浙江杭州

随着我国现代化进程的不断推进,建设工程发展也逐步进入黄金阶段,但对于当下的建设工程来说既带来了一定的发展机遇,同时也带来了不小的挑战。因此,要想有效提高建设工程施工质量及更好地满足市场发展的需求,就需要不断加强建设工程施... 详细信息

随着我国现代化进程的不断推进,建设工程发展也逐步进入黄金阶段,但对于当下的建设工程来说既带来了一定的发展机遇,同时也带来了不小的挑战。因此,要想有效提高建设工程施工质量及更好地满足市场发展的需求,就需要不断加强建设工程施工合同管理,并对其可能存在的风险进行有效控制。

关键词：建设工程施工合同风险管理黄金阶段存在的风险工程施工质量

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建设工程施工合同无效区别化处理路径研究

建设工程施工合同无效区别化处理路径研究

作者：宋子耕东南大学

学位级别：硕士

建设工程施工合同无效法律制度在理论与实践上存在诸多问题,究其原因,一方面是建设工程施工合同的无效与一般民事法律行为无效存在不协调,当前对于无效的界定不仅在分类上存在“一刀切”,在法律后果上也与其他合同相异,不利于整个法律... 详细信息

建设工程施工合同无效法律制度在理论与实践上存在诸多问题,究其原因,一方面是建设工程施工合同的无效与一般民事法律行为无效存在不协调,当前对于无效的界定不仅在分类上存在“一刀切”,在法律后果上也与其他合同相异,不利于整个法律体系的统一。另一方面,就目前的立法范式来说,不论无效原因为何,其合同效力均为无效,而其法律后果则以竣工验收与否有所不同,这种不区分无效缘由的处理导致是缺乏理论支撑的。对于建设工程施工合同无效法律制度进行反思和重构,进行区别化处理,能够在保证实践效果的同时,使得在实践中形成的处理方式更加具有理论依据,同时也能够补充当下实践中的不足。就必要性来说,施工合同无效理由不应以无效一概而论,有些合同无效的理由实则可以归入可撤销或效力待定的范畴。并且即使是当下被认为属无效的合同,其违法性也存在差异,应详细分析合同无效的缘由、影响力,从违法性、第三人等做出区别化处理。就可行性来说,现行规定有作有效论的趋势,为我们管中窥豹,探究立法目的提供了机会。具体来说,可以绝对无效与相对无效来进行区别化处理。无效的立法目的在于保护公共利益,然在公共利益范畴内,也存在保护力度的差别,宜做区别化处理。从解释论的角度能够为相对无效找到存在的基础,即在违反法律、行政法规或者损害社会公共利益而无效的层面,通过解释和运用,能够使得某些行为不被做绝对无效处理,这为重新界定建设工程施工合同的无效确定了路径。因此,在建设工程施工合同中应对绝对无效范围进行限缩,仅规定强制招标而未经招标签订的合同属于绝对无效的范畴,这既是为了维护竞争机制,也是维护作为政治公序延伸的民生工程。而对于其他的无效情形则应当作相对无效,给予某一当事人确认权,起到保护一方当事人的作用。以此种体系来进行效力认定,不仅能够实现不同无效理由的差异性、层次性,也能够使当下颇具争议的问题,比如优先受偿权、参照的具体操作等获得自洽。

关键词：建设工程施工合同区别化处理绝对无效相对无效