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对赌协议的效力及司法裁判路径

现代法学 2023年第3期45卷 124-137页

作者：王东光华东政法大学经济法学院上海200042

对赌协议所涉权利是以股东身份为基础的股东权利,股东权利以法律及公司章程为渊源,不能通过公司与股东之间的协议加以设定,风险投资方不能以对赌协议为依据主张股东权利。因此,对赌协议纠纷司法裁判中的重点不是对赌协议的效力,而是投... 详细信息

对赌协议所涉权利是以股东身份为基础的股东权利,股东权利以法律及公司章程为渊源,不能通过公司与股东之间的协议加以设定,风险投资方不能以对赌协议为依据主张股东权利。因此,对赌协议纠纷司法裁判中的重点不是对赌协议的效力,而是投资方主张的权利是否有公司章程的基础。如果公司章程没有吸收对赌协议的内容,通常应视为公司与股东以公司章程修改了对赌协议的内容,对赌协议已失去效力;如果投资方反对未吸收对赌协议内容的章程修改,可以根据投资协议主张公司的违约责任。

关键词：对赌协议估值调整风险投资股权投资股东权

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对赌协议的交易属性与税务认定研究

税务研究 2022年第8期 121-126页

作者：刘斌中国政法大学民商经济法学院

对赌协议的税务认定在实践中处理方式不一,究其原因,系对其法律属性未形成共识。从对赌协议的内容上,对赌协议存在补偿型对赌协议、股权调整型对赌协议和混合型对赌协议等多种类型。虽然前述类型在权利结构和利益调整方式上存在区别,但... 详细信息

对赌协议的税务认定在实践中处理方式不一,究其原因,系对其法律属性未形成共识。从对赌协议的内容上,对赌协议存在补偿型对赌协议、股权调整型对赌协议和混合型对赌协议等多种类型。虽然前述类型在权利结构和利益调整方式上存在区别,但均属于非典型合同项下的履行问题,不直接导致税务处理上的差异。税务认定建立在利益归属的基础上,应当区分自我利益型对赌协议和涉第三人利益型对赌协议,二者的利益调整归属主体存在实质差异。对于自我利益型对赌协议,其目的在于实现整体资产价格调整而非单一交易,税务处理应当尊重对赌交易的整体性、统一性、自治性。在具体规则缺失的情况下,应当尊重税收中性原则、实质课税原则和税收效率原则。基于法律属性与税收原则的双重约束,对赌协议项下的税收应当采用合并税务处理方式,对未完结交易进行敞口处理,并明确纳税方的信息披露义务。对于涉第三人利益型对赌协议,对赌双方在合同项下的对价已经固定,对赌协议的履行利益最终归属于第三方,缺乏合并税务处理的基础,应予以单独处理。值此深化税收征管改革之机,应当通过立法将对赌协议等股债融合工具的税务处理规则作出规定,以实现各地税务处理标准的统一。

关键词：对赌协议税务认定混合型融资工具税务处理

对赌协议防范商誉减值风险研究 ——以华策影视并购克顿传媒为例

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对赌协议防范商誉减值风险研究 ——以...

作者：张文丽河南财经政法大学

学位级别：硕士

随着我国经济的进一步发展,人民的生活水平也日益改善,国家对文化产业的发展给予了更多的关注,越来越多的文化企业选择并购扩大规模,增强企业竞争力,尤其是影视企业。但影视公司因为轻资产的特点,在并购时往往会产生比生产型企业更高的... 详细信息

随着我国经济的进一步发展,人民的生活水平也日益改善,国家对文化产业的发展给予了更多的关注,越来越多的文化企业选择并购扩大规模,增强企业竞争力,尤其是影视企业。但影视公司因为轻资产的特点,在并购时往往会产生比生产型企业更高的溢价,并由此形成商誉,但近年来频频出现商誉计提大规模减值的案例,各方的利益因此受到严重损害。所以,很多企业为了防范商誉减值的风险,通常会在并购交易中签订对赌协议。但是,经过总结以往的达成对赌交易的商业并购例子后表明,将对赌交易运用成功的例子并不多,而对赌失败往往也会导致投资公司面临计提巨额商誉减值的风险,不利于公司的持续发展。因此,如何在保证各方收益最大化的情况下达成对赌协议,同时可以防范商誉减值的风险就成了本文研究的重点。本文基于华策影视并购克顿传媒这一并购对赌成功的案例,分析了对赌协议在溢价并购产生大额商誉的情况下,是如何起到防范商誉减值的作用的。首先本文认为此次并购案例的商誉来源于并购溢价,其未来减值风险的大小与溢价程度的高低正相关,同时商誉也是对企业未来收益能力的一种折现,未来经营效益越好,商誉减值的风险越低,而经营效益的好坏也受制于管理层行为风险、市场环境的好坏和并购后的经营风险。因此,本文认为,对赌协议在实物期权理论、适用性效率理论、激励效应理论的基础上发挥估值调整作用降低信息不对称带来的高溢价风险,从商誉产生的源头上降低减值风险,同时对赌条款的设计可以通过发挥激励、风险补偿和约束三个方面的作用提高标的企业经营效益来防范减值风险。最后,在上述分析的基础上,本文认为,合并商誉来源于并购溢价,在这样的背景下,通过对对赌条款科学合理的设置,可以起到防范商誉减值的作用。但本案例对赌协议的设计并不是完美无缺的,针对此次对赌协议设计的不足和以往并购案例,本文提出如下建议:一是对赌协议签订前要谨慎,对于并购公司的选择要理性,可以选择股份支付为主的支付方案;二是对赌协议签订过程中可以在业绩指标和标准上完善对赌条款的设计;三是对赌协议签订后要加强被并购方的监督,以此加强对赌协议防范商誉减值风险的作用。

关键词：并购溢价对赌协议商誉减值风险

对赌协议防范商誉减值风险研究 ——以远方信息为例

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对赌协议防范商誉减值风险研究 ——以...

作者：朱沄辽宁大学

学位级别：硕士

在经济转型升级,以及产业结构发生变化的背景之下,并购重组也无疑成为企业迅速扩张以及协同发展的重要方式,并购规模连年增长。在并购交易活动中,由于并购双方在并购前夕存在信息不对称,导致并购带来的高溢价的情况也屡屡发生,使得并购... 详细信息

在经济转型升级,以及产业结构发生变化的背景之下,并购重组也无疑成为企业迅速扩张以及协同发展的重要方式,并购规模连年增长。在并购交易活动中,由于并购双方在并购前夕存在信息不对称,导致并购带来的高溢价的情况也屡屡发生,使得并购方形成高额商誉,存在未来商誉减值风险的隐患。被并购方未来经营情况的未知性和盈余管理的动机,也使并购方更大几率地遭遇商誉减值风险。为此,为了避免悲剧发生,越来越多的企业选择应用对赌协议来对冲风险。因而,是否所有发生并购的企业都适合应用对赌协议,在对赌协议应用前如何恰当并科学地设计对赌协议条款,如何有效地发挥其真正的防范效果,是当下值得研讨的问题。本篇论文整理了并购溢价、商誉减值风险以及对赌协议防范商誉减值风险的相关文献,并阐述了并购、商誉、商誉减值和对赌协议的相关概念,以及针对商誉减值和对赌协议的有关理论。选取远方信息并购维尔科技为本篇论文的研究案例,从高估值、盈利能力弱、业绩完成度低、信息不对称因素、博弈心理以及盈余管理的五大角度来剖析商誉减值风险形成的原因,并从对赌协议的设计缺陷角度总结其影响对赌协议发挥防范商誉减值风险效用的原因。在研究中发现:由于维尔科技属于信息技术企业,具有典型“轻资产”特征,导致并购时采用收益法得到较高增值率,形成高额商誉。同时,由于双方签订的对赌协议在设计中存在业绩承诺高,且补偿条款存在漏洞、业绩评估指标单一以及商誉补偿条款不科学的情况,使得远方信息最终计提巨额商誉减值,对赌协议并没有发挥防范商誉减值的效果,导致对赌失败。本文针对以上对赌协议应用失败的案例,提出对赌协议签订前后的建议,希望并购双方在签订对赌协议前可以理智选择是否应用对赌协议,并采用分步并购的方式降低商誉的形成,合理评估标的资产价值并合理设定对赌协议条款,在签订后设置业绩预警机制,并加强对被并购方的监管和信息披露,以此来提高对赌协议防范商誉减值风险的有效性,为并购交易市场中计划应用对赌协议对冲商誉减值风险的企业提供参考。

关键词：并购溢价商誉减值风险对赌协议业绩承诺

对赌协议在并购中的运用——以世纪华通并购盛跃网络为例

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对赌协议在并购中的运用——以世纪华通并购盛跃网络为例

作者：边超越河北金融学院

学位级别：硕士

为提升企业在市场中的竞争力,不少企业会在并购过程中运用对赌协议。从投资方角度来看,在并购过程中运用一份对赌协议可以使投资方在投资过程中避免投资错误所造成的风险,并能有效地防止操作者进行短期的套利,并且大部分对赌协议的运用... 详细信息

为提升企业在市场中的竞争力,不少企业会在并购过程中运用对赌协议。从投资方角度来看,在并购过程中运用一份对赌协议可以使投资方在投资过程中避免投资错误所造成的风险,并能有效地防止操作者进行短期的套利,并且大部分对赌协议的运用都会提升企业短期经营效益,企业也会为了长久有效经营及长期发展能够得到保护将对赌协议设置对赌期限,一般为三至五年;从融资需求方看来,采用对赌协议可以增加并购交易的定价,还可以达到溢价并购效果,另外为了完成并购对赌绩效,会有效提升企业内部工作效率,完善企业运行结构,甚至可能会推进企业进行改革,最终会实现企业收益最大化、结构最优化。本文选取浙江世纪华通集团股份有限公司对赌并购盛跃网络科技(上海)有限公司的案例,通过具体分析企业进行对赌协议的过程、前后财务绩效以及非财务绩效等得出结论,再进行总结得到在并购过程中如何更好运用对赌协议、怎样使并购方有效达成并购目标等建议。具体来讲,通过对案例动因进行分析,可知世纪华通对盛跃网络的收购,主要是出于公司自身的转型发展,例如扩大市场份额、增强自身竞争力等;通过对世纪华通并购前后相应财务指标及非财务指标的变化情况分析,可以得知对于并购企业世纪华通来说,除高额的并购支付金额导致偿债能力恶化外,其他短期财务指标优化明显,在同行业市场的表现也显著提高,虽后期发展劲头下降,但整体优于并购前。以上世纪华通对赌并购盛跃网络的案例分析结论,对类似游戏行业中轻资产企业在运用对赌协议进行并购的行为有一定的参考借鉴的意义。

关键词：对赌协议世纪华通企业并购

对赌协议中股权转让的所得税税务处理问题研究

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对赌协议中股权转让的所得税税务处理问题研究

作者：尧雯广东财经大学

学位级别：硕士

近年来,通过对赌协议进行股权转让的业务越来越多,而对赌协议是否触发业绩补偿的不确定性给所得税税务处理带来了一定的难度。由于业绩补偿的不确定性而导致的企业应税所得核算难度大,进而在会计的涉税处理和税务的税收征管都有各自的处... 详细信息

近年来,通过对赌协议进行股权转让的业务越来越多,而对赌协议是否触发业绩补偿的不确定性给所得税税务处理带来了一定的难度。由于业绩补偿的不确定性而导致的企业应税所得核算难度大,进而在会计的涉税处理和税务的税收征管都有各自的处理,此类业务税企争议频发。因此,就对赌协议中股权转让的所得税税务处理的研究很有现实意义,本文将对这一问题做深入探讨。本文先就对赌协议的所得税税务处理的相关文献进行了回顾,并从五种税务处理方式中提炼出两种税收处理方式——合并处理法和分次处理法。接着从海南航空案、工程公司补税案、李菊莲补税案三个案例入手,分别深入分析了企业所得税视角下与个人所得税视角下、合并处理法与分次处理法中存在的问题,以求探讨对赌协议的合理税务处理办法。文章最后基于实质课税原则和税收中性等原则,从完善税收法规、加强信息交流、加大监管力度和完善资产评估体系等方面为我国对赌协议中股权转让的所得税征管和税制提出了一些建议,有助于协助消除对赌协议中股权转让所得税税务处理的不确定性,维护税收公平,减少税收实践的争议,维护国家税法尊严和企业经营管理秩序。

关键词：对赌协议股权转让所得税税务处理合同价款调整

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对赌协议场景下合同诈骗罪的界限

法学 2022年第10期 45-61页

作者：周光权清华大学法学院

对赌协议是估值调整协议,纠纷应在民事领域解决。即便目标公司实施造假行为,但在没有就重要事项实施欺骗且双方在合同框架确定后再做评估的情况下,在对赌期内兑现收益或补偿投资者损失的,以及行为人具有还款意愿和还款能力的,不宜认定... 详细信息

对赌协议是估值调整协议,纠纷应在民事领域解决。即便目标公司实施造假行为,但在没有就重要事项实施欺骗且双方在合同框架确定后再做评估的情况下,在对赌期内兑现收益或补偿投资者损失的,以及行为人具有还款意愿和还款能力的,不宜认定为合同诈骗罪。但行为人在估值时造假使之严重脱离交易价值,或者在对赌期内虚增业绩,导致估值调整机制失灵,被害人由此陷入错误处分财产的,可能成立履约环节的合同诈骗罪,是否“实质地导致估值调整机制失灵”,是衡量被告人是否就重要事项进行欺骗的标尺。综合诈骗犯罪的财产损害是实质性的损失及对赌协议的特殊性,对于被害人财产损失的认定,应当从投资人支付的对价款中扣除目标企业的真实价值;对于尚在对赌期内的案件,还要从被告人虚增额中扣除限售股份的价格;投资方在对赌期内实际获得的收益,也应当予以扣除。投资方在对赌期内为并购的目标企业增资或提供担保的,是为自己的利益所实施的商业行为,不能评价为被害人财产损失。对于涉对赌协议的合同诈骗犯罪案件,动辄对被告人判处无期徒刑的做法并不妥当。

关键词：对赌协议合同诈骗罪重要事项的欺骗被害人损失刑民交叉

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对赌协议该签吗?企业股权融资的运营分析

管理科学学报 2020年第10期23卷 60-81页

作者：邓杰于辉重庆大学经济与工商管理学院重庆400030 重庆工商大学会计学院重庆400067

股权融资是成长型企业捕获成长机会、获得跨越式发展的重要手段,然而在股权融资过程中是否应该签订对赌协议这一问题长期困扰着企业家.以企业价值创造与供需匹配的运营视角研究了零售商与私募股权投资机构(PE)之间的对赌问题,分别基于... 详细信息

股权融资是成长型企业捕获成长机会、获得跨越式发展的重要手段,然而在股权融资过程中是否应该签订对赌协议这一问题长期困扰着企业家.以企业价值创造与供需匹配的运营视角研究了零售商与私募股权投资机构(PE)之间的对赌问题,分别基于零售商风险规避和模糊规避两种决策行为构建了有无对赌协议的效用模型,刻画并对比了对赌对两种行为零售商的决策、效用等多方面的影响.研究发现,尽管风险规避行为下零售商的决策更为保守,但两种行为都存在“对赌协议签订区间”使得对赌协议有助于提升投融资双方的运作效用.特别地,企业成长性是签订对赌协议的关键因素,当企业成长性较高时应该签订对赌协议,若成长性不足,则应考虑企业估值和运营的利润率情况,从而决定是否签订对赌协议.

关键词：对赌协议股权融资风险规避模糊规避

对赌协议在轻资产企业并购中的运用研究——以阅文集团并购新丽传媒为例

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对赌协议在轻资产企业并购中的运用研究——以阅文集团并购新丽传...

作者：佘雪莹安徽财经大学

学位级别：硕士

近年来我国企业并购市场交易活跃度较高,完成交易情况较为稳定,且轻资产企业并购数量在历年并购总量中具有一定的占比。据统计,2016至2020年我国并购市场完成并购交易数量分别为3422笔、3342笔、3158笔、3370笔和3331笔,其中轻资产行业... 详细信息

近年来我国企业并购市场交易活跃度较高,完成交易情况较为稳定,且轻资产企业并购数量在历年并购总量中具有一定的占比。据统计,2016至2020年我国并购市场完成并购交易数量分别为3422笔、3342笔、3158笔、3370笔和3331笔,其中轻资产行业并购的数量分别占总交易数量的52.3%、47.5%、43.4%、51.2%和46.7%。当前随着国家对互联网、文化等产业的政策扶持,以IT、互联网行业、影视传媒、文娱业等为代表的众多轻资产行业逐渐成为并购交易的主力军,但国内的学者对于轻资产企业的并购并未过多研究和涉及。在日益增长的企业并购重组活动中,对赌协议作为控制交易风险的一项重要机制被轻资产企业交易双方频繁使用,但是对赌协议的运用可能带来正面效应,也可能会产生负面效应,既带来价值也带来风险。近年来一些文化、传媒等为代表的新兴轻资产行业,在运用对赌协议时常常出现高估值、高商誉、高业绩承诺的“三高”问题,频现并购时对赌协议无法达成进而使得并购对赌失败的案例。这就说明我国轻资产企业对赌协议运用的经验不足,很多轻资产企业运用对赌协议时忽视了行业特点,很难产生正面效应。现有领域分别在轻资产企业并购以及对赌协议对企业并购中应用的影响方面有一些研究,但鲜有针对将二者结合进行的研究。本文选取阅文集团并购新丽传媒为例,是因为并购双方都属于轻资产行业中具有代表性的文化传媒行业,可以突出反映目前我国轻资产行业企业运用对赌协议时存在的问题;又因为该案例交易金额高达155亿元人民币,在轻资产企业并购中已经属于极高的溢价案例。通过研究发现:并购对赌当日就对阅文短期市场效应产生较大冲击,并购后期由于出现“三高”问题,新丽传媒无法完成对赌指标,对阅文集团的长期经营绩效也产生负面影响。阅文和新丽之间未能达成预期的资源整合、实现协同效应,还产生了一定的风险。此次对赌协议的使用就目前来看并未产生较好的正面效应。本文将轻资产企业并购和对赌协议的视角相结合,剖析了对赌协议在轻资产行业并购中的运用现状,并结合了具体案例,剖析了对赌协议在轻资产企业并购中使用的动因、内容、效果及其风险,并根据轻资产企业并购对赌的风险给出了相应改善举措与建议,对于未来轻资产企业并购时如何使用对赌协议和如何改善使用情况有着一定的现实意义。

关键词：对赌协议轻资产企业并购重组