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工程范围变更属于合同实质性变更认定规则的探讨

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中国招标 2022年第12期 95-97页

作者：刘天利西安建筑科技大学管理学院

工程项目因建设周期长、影响因素多而导致工程范围、工期等合同内容经常发生变更。本文从理论和实务视角阐明了工程范围变更情况下认定合同实质性变更的标准,并分析这一变更是否背离合同实质性内容,为有效化解因该类变更而产生损害当事... 详细信息

工程项目因建设周期长、影响因素多而导致工程范围、工期等合同内容经常发生变更。本文从理论和实务视角阐明了工程范围变更情况下认定合同实质性变更的标准,并分析这一变更是否背离合同实质性内容,为有效化解因该类变更而产生损害当事人权益的风险提出建议。

关键词：工程范围工程范围变更实质性变更

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CAFTA原产地规则实质性变更标准评介

学术探索 2012年第10期 79-83页

作者：陈咏梅林卯西南政法大学国际法学院重庆401120

作为中国签订的规模最大、涵盖范围最广的FTA,《中国-东盟自由贸易协定》对中国经济的发展有着重要的意义。原产地规则作为FTA的核心,直接决定了FTA的实施效果。由于中国拟订FTA的立法技术还处于学习阶段,CAFTA原产地规则的制定存在着... 详细信息

作为中国签订的规模最大、涵盖范围最广的FTA,《中国-东盟自由贸易协定》对中国经济的发展有着重要的意义。原产地规则作为FTA的核心,直接决定了FTA的实施效果。由于中国拟订FTA的立法技术还处于学习阶段,CAFTA原产地规则的制定存在着明显的缺陷,尤其是在"实质性变更"标准上,与其他较为成熟的原产地规则相比,规定得过于笼统,无法起到优化资源配置、防止区域内利益"外溢"的作用。对CAFTA原产地规则实质性变更标准进行完善将是CAFTA寻求进一步发展的必然要求。

关键词：原产地规则实质性变更从价百分比税目改变原则加工工序标准

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备案建设施工合同实质性变更的界定

备案建设施工合同实质性变更的界定

作者：柯琤浙江大学

学位级别：硕士

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称建设工程司法解释(一))第二十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)(以下简称建设工程司法解释(二)... 详细信息

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称建设工程司法解释(一))第二十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)(以下简称建设工程司法解释(二))第一条及第九条的规定,当事人就同一建设工程另行订立的与中标备案合同实质性内容不一致的,以备案合同为结算依据。该条款在适用中存在着诸多问题,如缺乏可适用的认定标准及指导性的事实认定指引,此外实践中当事人对中标备案合同内容进行变更的形式多种多样,且极易与“黑白合同”混淆,上述事实均增加了当前中标备案合同实质性变更认定的困难。建设工程司法解释(一)第二十一条、建设工程司法解释(二)第一条及第九条避开当事人另行订立的与中标备案合同实质性内容不一致的协议的效力认定问题,直接规定以备案合同为工程的结算依据。该规定虽然强化了对建设施工招投标合同的备案管理,简化了建设工程合同纠纷解决的程序,但其也存在违反合同效力认定规则、违背诚实信用原则、干预民事活动意思自治的嫌疑。此外,在建设施工备案合同变更的实务认定方面,还存在缺乏认定标准、非强制性招标项目但当事人履行了招投标程序情形下的效力、不完整的备案合同之效力及其补充合同内容之确认、实质性变更前后合同内容冲突情形下的合同效力、备案合同无效情形下的合同内容确认、未能合理运用情势变更原则等问题。中标备案合同实质性变更的认定并不是简单的将两个合同文本进行比对,而是一个价值评价的过程,该评价过程不仅涉及到对公共利益的评价,还涉及到对当事人之间的权利义务是否严重失衡的评价,由于公共利益、显失公平属于高度概括的术语,并无具体的认定标准,这就造成了司法实践中实质性变更认定的困难。通过对相关案例进行分析,可以发现建设施工备案合同实质性变更的认定主要分为实质性内容及变更幅度两个方面,其中实质性内容主要包括工程范围、工程价款、工程质量、工程期限等,对于变更幅度,法院的裁判标准差异较大,主要依赖于法院的自由裁量权,并没有确定的标准。司法实践中常见的情形主要为备案合同签订于实际履行的合同之后、原材料价格变动、设计变更导致的工程价款调整、总工期范围内补充部分项目的工期及延期责任、对备案合同的结算价款进行较小幅度的调整等。对于备案建设施工合同实质性变更认定路径的完善,无论是立法,还是司法均应尊重当事人的意思自治、注重实质公平、公正、遵循利益衡平的基本理念。相较建设工程司法解释(一)第二十一条的规定,建设工程司法解释(二)进一步明确了中标备案合同的实质性内容,将工程范围、建设工期、工程价款、工程质量明确纳入其中,但对于违约条款、争议解决条款等没有明确规定此外,对于实质性变更的认定,建设工程司法解释二的征求意见稿规定了认定的原则,但最终公布时删掉了该条款。笔者认为,对于中标建设施工合同实质性变更的判断应从多角度考虑,结合建设工程的履行特点,运用利益衡量的方法,从合同当事人的基础权益、第三人的利益、社会公共利益的角度进行判定,若另行订立的合同对以上任何一方面的利益造成了严重侵害,便可以认定为构成实质性变更;对于实质性变更的幅度认定,应明确对实质性变更的把握应立足于诚实信用原则,并注重各利益主体之间的利益平衡。具体而言,笔者认为实践中实质性变更的认定以违反效力性规范为依据、备案合同冲突条款的补充协议应从严认定、工程变更的补充协议应参照适用中标备案合同、建设工程分期施工补充协议不属于实质性变更等。

关键词：中标备案合同补充协议实质性变更利益衡平意思自治

《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）下要约的实质性变更问题研究

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《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）下要约的实质性变更问题...

作者：章程华东政法大学

学位级别：硕士

众所周知，国际货物买卖活动的最根本依据，是买卖双方之间订立的货物买卖合同。合同是双方权利义务的基础和履行行为的依据。而一项合同之所以能够订立，则是基于双方之间的要约和承诺行为。因此，要约与承诺是否成立及其效力问题，对... 详细信息

众所周知，国际货物买卖活动的最根本依据，是买卖双方之间订立的货物买卖合同。合同是双方权利义务的基础和履行行为的依据。而一项合同之所以能够订立，则是基于双方之间的要约和承诺行为。因此，要约与承诺是否成立及其效力问题，对合同的成立，以及随之进行的买卖活动，都具有重大的影响。而，对于承诺是否必须与要约完全相同，在各国立法中均有不同的规定，比如英美法系中原先有名的“镜像原则”便要求其有着高度的一致性。而对此在《联合国国际货物销售合同公约》（United Nations Convention on Contracts for theInternational Sale of Goods）（CISG）中更是对此有着明确的条文加以规制，其19条规定：“（1）对要约表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝该项要约，并构成反要约。（2）但是，对要约表示承诺但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成承诺。如果要约人不做出这种反对，合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改为准。（3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更要约的条件。”由此可以看出，CISG将对承诺的变更分为是实质性变更及非实质性变更。然而更进一步的是，在CISG的条款的相关规定中，这两者的效力是完全不同的。因此如何区分一个承诺对于要约的变更的性质，就成为了一个相当重要的问题。CISG第三款虽然笼统的认定了何为实质性变更，但在实践中仍然存在着或多或少的问题，如何认定实质性变更仍然没有一个统一的清晰的标准，各方对此均在争议。而再把其他国家作为参看，因为法系的不同，大陆法系和英美法系之间，对于此问题始终存在着一些矛盾与冲突。而本文试图研究的，正是CISG对于如何准确把握要约实质性变更的认定，以及在国际贸易中，不同规定所造成的冲突该如何调整的问题。本文共分为五章，第一章介绍了要约及承诺的要件以建立要约实质性变更的基础，第二章介绍了CISG中对于要约实质性变更的认定，第三章介绍了要约实质性变更的法理基础，第四章介绍了各国对于要约变更的认定，而第五章基于前四章得出了最终的结论。

关键词：国际货物买卖要约承诺实质性变更

外商投资企业股权转让对价的变更不属于重大或实质性变更

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人民司法 2012年第4期 34-36页

作者：施皓毅天津市高级人民法院

正【裁判要旨】中外合资经营企业股权转让合同已获批准后,当事人协议变更股权转让对价的,不属于最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定》中规定的"重大或实质性变更",无须另行报批。

关键词：外商投资企业实质性变更股权转让补充协议转让协议合同法集团有限公司合同内容双方当事人最高人民法院

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承诺对要约的实质性变更探微

四川文理学院学报 2008年第3期18卷 42-45页

作者：陈诚苏州大学王健法学院江苏苏州215006

我国《合同法》第30条、第31条与《联合国国际货物销售合同公约》等其它立法中的有关规定存在细微差异。学界在承诺对要约的实质性变更问题上存在五个认识方面的误区。我们应抛弃概念演绎型的思维进路,代之以标准界分型的思维进路,确立... 详细信息

我国《合同法》第30条、第31条与《联合国国际货物销售合同公约》等其它立法中的有关规定存在细微差异。学界在承诺对要约的实质性变更问题上存在五个认识方面的误区。我们应抛弃概念演绎型的思维进路,代之以标准界分型的思维进路,确立划分实质性变更与非实质性变更的合理标准。比较四种学说,"合理人标准"说及"出乎要约人意料"说较为可取。

关键词：合同法要约承诺实质性变更

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中标合同的实质性变更和非实质性变更

法制与经济(中旬) 2009年第2期 65-66+68页

作者：徐国良浙江大学光华法学院

建设工程施工合同的变更不同于通常意义上的合同变更,《招标投标法》禁止对中标合同实质性内容进行变更,应当从合同法并结合建设工程合同履行的特点界定合同实质性内容的含义,区别实质性内容变更与非实质性变更。在中标合同约定范围内... 详细信息

建设工程施工合同的变更不同于通常意义上的合同变更,《招标投标法》禁止对中标合同实质性内容进行变更,应当从合同法并结合建设工程合同履行的特点界定合同实质性内容的含义,区别实质性内容变更与非实质性变更。在中标合同约定范围内因设计变更、自然条件、工程量、签证与索赔等因素依据中标合同约定对标的、数量、价款、履行期限进行变更,未损害其他未中标人的合法权益和社会公共利益,均属非实质性变更。情势变更下应允许对合同实质性条款进行变更。非强制招标项目一旦自愿采用招标方式订立合同,也不得进行合同实质性内容的变更。

关键词：招标投标中标合同合同实质性内容实质性变更非实质性变更

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建设工程领域“黑白合同”类案评析

建设工程领域“黑白合同”类案评析

作者：黄湘闽湖南大学

学位级别：硕士

自从《招标投标法》实施以来,建设工程“黑白合同”问题就在我国建设工程行业长期存在,严重影响着我国建设工程行业的健康发展。“黑白合同”是合同当事人在中标合同之外,另行订立了合同,另订立的合同在内容上相较于中标合同发生了实质... 详细信息

自从《招标投标法》实施以来,建设工程“黑白合同”问题就在我国建设工程行业长期存在,严重影响着我国建设工程行业的健康发展。“黑白合同”是合同当事人在中标合同之外,另行订立了合同,另订立的合同在内容上相较于中标合同发生了实质性变更。通过检索筛选,在众多建设工程“黑白合同”纠纷案件中选取了三件比较有代表性的案例,分别是江苏南通二建集团有限公司与天津国储置业有限公司等建设工程施工合同纠纷案、丹东日月鑫置业有限公司与浙江新东阳建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案、肖春佑与临泉县人民政府建设工程施工合同纠纷案。对样本案例进行分析,总结出另订合同是否对中标合同构成实质性变更、如何认定“黑白合同”效力、工程价款如何结算这三个争议焦点。首先,关于构成“实质性变更”,可以从是否对双方权利义务产生较大影响、是否影响其他人中标、是否会导致双方利益失衡三个方面进行判断。其次,关于“黑白合同”的法律效力。不同类型的“黑白合同”适用的效力规则不同:违法招投标订立数份合同属于通谋虚伪表示,中标合同无效,黑合同违反了《招标投标法》第55条的效力性强制规定,也是无效的;强制招标项目另签背离合同,白合同符合有效的民事法律行为的构成要件,是有效合同,黑合同违反《招标投标法》第46条的管理性强制规定,不是必然无效的,这种效力认定规则对于自愿招投标项目同样适用。最后,关于工程价款的结算。当存在有效合同时,以有效合同作为结算依据。当合同均无效时,应该“参照合同关于工程价款的约定折价结算”,“参照合同关于工程价款的约定”的范围不仅包括了涉及工程价款数额的条款,还包括支付时间、支付进度等与工程结算密切相关的内容;“折价补偿”的适用标准要以主观价值为主,客观价值作为补充适用。

关键词：建设工程黑白合同实质性变更效力认定折价补偿

建设工程施工合同工程款结算依据问题研究——以通州公司与内蒙古公司一案为例

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建设工程施工合同工程款结算依据问题研究——以通州公司与内蒙古...

作者：秦时月安徽大学

学位级别：硕士

建设施工合同纠纷经过多年实践中的磨合,依然属于争议较大并备受关注的领域,工程款的结算问题仍是争议较大问题繁多的主要方面。虽然经过多年实践的经验教训总结,政府监管部门不断完善建设工程领域的立法及出台相关领域的司法解释与规定... 详细信息

建设施工合同纠纷经过多年实践中的磨合,依然属于争议较大并备受关注的领域,工程款的结算问题仍是争议较大问题繁多的主要方面。虽然经过多年实践的经验教训总结,政府监管部门不断完善建设工程领域的立法及出台相关领域的司法解释与规定,尽最大可能遏制建设工程领域不规范现象,但建设工程行业领域标的巨大、利益盘根错节,特别是对于资金与结算方式,创新手段不断出现,造成实践中建设工程行业惯例与整层规定存在冲突之处,纠纷争议点繁多且复杂。更何况,因为法律具有滞后性,无法及时对新型争议焦点和纠纷进行归纳和处理,加之法律条文的解释天然上存在学理和实践上的差异,建设工程施工领域的纷争,特别是结算领域的多重标准,这方面的争议仍然非常大。本文以通州公司与内蒙古公司建设工程施工合同纠纷一案为切入点,针对建设施工领域结算中出现“黑白合同”实质性变更造成的结算依据纠纷,以及工程款支付过程中变更部分支付方式为以房抵工程款的行为进行案情分析和法律分析,由此进而对建设工程施工纠纷中工程款结算的依据以及权利义务关系提出问题和建议。首先,本文分析土建工程费率应按照投标文件费率还是定额费率作为结算依据的问题,这是第一个争议焦点,本质是备案合同与中标文件内容不一致时的问题如何处理,需要认识和分析实践中“黑白合同”的现状以及实质性变更的内容,以及造成目前“黑白合同”结算困难以及实质性变更理解不一致的法律依据上的局限,逐一分析我国《招标投标法》以及最高院相关司法解释的局限性。其次,本文分析《房屋抵顶工程款协议书》是否可作为结算依据进行工程款扣除的问题,这是第二个争议焦点,本质以物抵债问题的延伸,如何处理建设工程行业实践中经常出现的以房抵工程款现象。包括分析目前行业中以房抵工程款的现状,以及不同时期签订以房抵工程款协议的效力认定在学理界的不同认识进行分类梳理,整理目前实践中不同裁判依据的观点和理由。本文通过案例切入,对有代表性的争议焦点进行总结归纳,并对两个争议焦点进行深入评析,对相关行业现状进行概括,并分析导致目前现状的原因,包括法律依据的局限性造成实务中对自由裁量部分无法统一,也包括因法律无法超前对任何实践中的新型处理方式提前予以规制。最后,本文通过对争议焦点的深入分析,提出解决目前困境的思考与建议,包括对进一步明确实质性条款在立法与实务中的建议,以及通过深入分析以房抵工程款现在背后深层次的原因,结合法理观点,提出在实务中更容易保护当事人双方的利益又有助于履行结算的建议。

关键词：建设工程工程款 “黑白合同” 实质性变更以房抵工程款