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境外破产程序承认要件研究——本国利益保护视角

境外破产程序承认要件研究——本国利益保护视角

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作者：陈锦阳华东政法大学

学位级别：硕士

在跨境破产法律制度中,普及主义与地域主义分别代表着国际合作与本国利益保护两种不同的价值取向。实践中,普及主义过于理想主义,难以得到实现;地域主义则因无法适应经济全球化的大趋势逐渐被各国抛弃。最终,对二者进行折衷的修正普及... 详细信息

在跨境破产法律制度中,普及主义与地域主义分别代表着国际合作与本国利益保护两种不同的价值取向。实践中,普及主义过于理想主义,难以得到实现;地域主义则因无法适应经济全球化的大趋势逐渐被各国抛弃。最终,对二者进行折衷的修正普及主义成为当今国际社会的主流。尽管修正普及主义之下存在不同的立法模式,但其均在试图调和两种对立价值取向之间的矛盾。在这一点上,我国已做到与国际接轨,在《企业破产法》第五条中确立了修正普及主义的立法模式。在修正普及主义之下,对境外破产程序的承认直接关系到国际合作能否顺利实现,而承认要件的设置在此就相应起到了平衡两种价值取向的重要作用,因此其也成为判断一国跨境破产立法价值取向的重要指标。我国在承认要件的设置上基本复刻了涉外民事诉讼法律中的规定,其中体现本国利益保护的要件包括彰显司法主权利益的互惠关系要件、保护本国公共利益的公共政策要件以及保护本国私法主体利益的保护本国债权人利益要件。在对我国立法及司法实践进行全面梳理后,可以发现我国破产法在设置承认要件时仅作出原则性规范,由此导致了适用上的困难。因此,应对相关规定的解释工作给予足够重视。回溯美国跨境破产法的发展历程,美国破产法第304条因为赋予过大的裁量空间曾导致了矛盾判决的产生。在采纳《示范法》后,第十五章中的规定配合判例法,带给美国境外破产程序承认制度程度更强的可预期性,由此也推动了美国跨境破产程序承认进一步发展。因此,在我国境外破产程序承认要件的设置中,需明确保护本国利益的界限,以期为法官的裁判和各方利益主体提供更加确定的指导和预期。在跨境破产中,一方面保护本国利益的价值取向具有必然性,另一方面,在当前国际社会,积极寻求跨境破产国际合作已成主流趋势。因此,为适应我国经济现实,为能实现破产制度中最大化破产财产以及为利益相关方提供稳定预期等目标,有必要重新思考保护本国利益价值在跨境破产法律制度中的价值位阶,通过适当方式对其加以必要限制。

关键词：跨境破产境外破产程序承认要件本国利益国际合作

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我国跨境破产承认与协助制度研究

我国跨境破产承认与协助制度研究

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作者：孙二晶安徽财经大学

学位级别：硕士

近些年我国不断开拓国际市场,涉外经济快速发展,跨境破产案件逐渐增多,导致我国跨境破产制度一直受到学界的热烈讨论。尤其是在具体的跨境破产案件中,我国能否适当给予境外破产程序承认与协助,成为学界研究的热点。但是我国目前在实践... 详细信息

近些年我国不断开拓国际市场,涉外经济快速发展,跨境破产案件逐渐增多,导致我国跨境破产制度一直受到学界的热烈讨论。尤其是在具体的跨境破产案件中,我国能否适当给予境外破产程序承认与协助,成为学界研究的热点。但是我国目前在实践中并未形成统一的裁判规则,虽然《企业破产法》第5条对此进行了原则性的规定,然而并不利于司法活动的展开。因此以我国现存问题为导向,结合以往案例及域外经验确定我国跨境破产承认与协助制度的立场;完善具体且具有可操作性的境外破产承认与协助的相关规定,不仅能够最大限度地保护债权人及债务人的利益,而且也能为法院提供裁决准则。在促进我国跨境破产国际合作的同时对于我国国际法制建设方面的完善也具有重大效用。就目前我国跨境破产承认与协助制度的立法和司法现状来看,其还存在一定的瑕疵,不能很好地处理跨境破产相关问题。我国在承认对象上范围较窄,仅包括具有法律效力的破产判决或裁定,而尚未结束的破产程序大多被排除在承认对象范围之外。并且我国以事实互惠来认定与外国是否存在互惠关系,这一判定方式较为严苛,阻碍了我国与他国之间的跨境破产国际合作。在协助方面,我国缺乏具体的协作模式和措施。境外破产程序向外国提交承认申请,其根本目的就是为了获得我国的协助,而我国缺失具体协助模式和措施,直接导致承认的意义被大大削弱。同时,我国在平行破产程序的协调方面规则并不明晰,而当今世界各国大部分均认可平行破产程序的存在,因此平行破产程序协调规则的缺失使得我国法院在处理跨境破产案件时无所适从。所以如何协调平行破产程序,是我国将来完善跨境破产承认与协助制度时需要着重考虑的问题。针对以上问题,我国在完善跨境破产承认与协助制度时,应当立足本国国情,遵循各项法律原则,包括高效公平原则、国际合作原则和公共利益保留原则等。在此基础之上,扩大承认对象的范围,将境外跨境破产程序进行中所采取的必要且紧急的决定纳入审查范围中,对债权人实行动态保护,在审查时引入“主要利益中心”概念;改变互惠关系的认定标准,以推定互惠取代事实互惠,同时将一般民商事案件纳入互惠的先例范围;确立跨境破产程序的协助模式,引入临时协助措施和正式协助措施,同时根据个案情况灵活调整;协调平行破产程序,加强国际合作交流。我国营商环境优良,经济体量较大,这些基本要素为我国跨境破产承认与协助制度的完善提供了坚实的土壤,能够使我国更快、更全面地完善跨境破产承认与协助制度。

关键词：跨境破产承认与协助制度境外破产程序主要利益中心

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