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刑法解释方法位阶性的质疑与出路

刑法解释方法位阶性的质疑与出路

作者：邵冉云南大学

学位级别：硕士

在西方思潮的变迁中,尤其是哲学第二次变革后,语言哲学异军突起,法学的主流学说从概念法学嬗变到利益法学,刑法解释方法也从方法论走向本体论。传统的概念法学下机械的三段论适用出现了极大的不确定性,即使演绎推理具有必然性,但大前提... 详细信息

在西方思潮的变迁中,尤其是哲学第二次变革后,语言哲学异军突起,法学的主流学说从概念法学嬗变到利益法学,刑法解释方法也从方法论走向本体论。传统的概念法学下机械的三段论适用出现了极大的不确定性,即使演绎推理具有必然性,但大前提的预设并不清晰,法律文本不是当然明了的展现在解释者面前。刑法学界为追求刑法教义学,希望通过刑法解释方法的位阶来实现解释结果的合理性,还值得商榷。刑法追求的教义学必须通过刑法解释方法实现,这是毋庸置疑的,但刑法解释方法之间有没有适用顺序,这是值得质疑的。法哲学指明解释者对文本的理解本身就是一种解释。语言哲学进入本体论后,解释结果来源于解释主体与解释文本的视域融合,解释者的目光需要不断地往返于规范与事实之间,呈现出一种螺旋式的前进方式,解释过程并不是严格依照解释方法的位阶顺位进行。在司法实践中,法官的解释思路也不是严格按照位阶顺序进行。因此,对解释过程的研究,解释方法之间的选取以及如何得出较为妥当的解释结论,就具有非常重要的意义,对理论与实践都能进行有效的补充。本文包括以下五个部分。第一章是问题的提出。在刑法理论中,针对文中列举的三个案例,基于不同解释位阶顺序的学者会推导出不同的结论。“王益名遗弃案”中法院认为非亲属之间也可以具有扶养义务,特定情形下对非亲属之间的遗弃也能构成遗弃罪;部分学者则认为,当语义不能明确包含解释对象时,借助历史解释,能够肯定遗弃的对象不包含非亲属。“民警王某抢劫案”中,真军警人员抢劫能否评价为冒充军警人员抢劫,依据文义解释以及目的解释的决定性作用得出的结论也大相径庭。“林某公开拿走财物案”依据不同的文义解释也能导出不同的结论。第二章是梳理不同的解释位阶顺位及理由,阐明其局限。第一节分析了在学界中有学者赞成从文义解释到合宪性解释的顺序,中间包含体系、历史解释;也有学者认为解释方法之间虽然没有固定的适用顺序,但目的解释属于“解释皇冠上的明珠”,起决定性作用。第二节说明了位阶关系论者支持位阶的理由。学者们一般认为,位阶的顺位能够维护刑法的安定性、符合主体认知思维、实现同案同判。第三节指出了位阶性肯定论的局限。该论少有触及语言学和解释学的底层逻辑,反而有意或无意的将解释者价值隐藏,以致于法律文本不能主动清晰向解释者展示其内涵。第三章是用司法案例检视解释方法位阶论。其中包含了两个案例,一是盗窃罪、诈骗罪与抢夺罪的区分,二是盗窃罪、侵占罪与信用卡诈骗罪的区分。不同的解释主体基于不同的位阶方法得出截然不同的结果。第四章是刑法解释方法位阶性的质疑。第一节梳理了法律文本的底层逻辑。有特征范畴与原型范畴两种划分,特征范畴基于概念法学有其局限性,并不符合概念与指称之间的关系,原型范畴基于利益法学以及语言哲学本体论考虑,规范与事实之间通过中间点——相似性连接。第二节分析了刑法语言的二值化倾向。阐述了刑法用语的模糊性、助词使用的周延性以及“列举式加兜底式”的立法模式,说明文义解释的决定性作用难以实现。第三节指明了解释主体受前理解影响。解释的进程是基于解释学循环进行,一般解释者是在预设结论的基础上选择解释方法,根据不同的解释方法的选取论证结果的合理性。第四节阐明不同解释方法之间的局限性。第五章是刑法解释方法的出路。首先简要地探讨了不同论证模式之间的缺陷;其次对以类比推理为核心的解释思维展开论述,分别论述事物的本质作为规范与事实的连接点、类比推理作为解释思维方式、建立类型的解释模式;最后通过解释结论的合宪性考察来限制类比推理中相似点比较的张力,实现法秩序的统一,得出合理的解释结论。

关键词：刑法解释方法位阶前理解类比推理合宪性

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刑法解释方法:争议与检讨

刑法论丛 2018年第3期4卷 119-151页

作者：魏东田馨睿四川大学法学院成都市人民检察院公诉一处

法律解释方法是法律解释学的重要组成部分,重视法律解释方法,就是重视法律解释的方法论价值。哲学诠释学对法律解释方法造成负面影响,有必要对其进行检讨,重新认识方法论解释学及法律解释方法的意义。法律解释方法的分类可以考虑从结果... 详细信息

法律解释方法是法律解释学的重要组成部分,重视法律解释方法,就是重视法律解释的方法论价值。哲学诠释学对法律解释方法造成负面影响,有必要对其进行检讨,重新认识方法论解释学及法律解释方法的意义。法律解释方法的分类可以考虑从结果与方法、规范法学与社科法学、规则主义与人文主义几个层面进行划分。刑法解释方法与一般法律解释方法相比更加具有保守性、限制解释的特点和保障人权、防止罪刑擅断的价值。应当更加注重文义解释的基础性和底线性,限制目的解释的扩张;要对类推与扩张解释无法区分的理论保持警惕,坚持禁止不利于被告人的类推解释原则。

关键词：刑法解释方法哲学诠释学方法论解释学文义解释目的解释

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刑法解释方法的运用与检讨

南通大学学报（社会科学版） 2016年第3期32卷 37-44页

作者：殷磊南通大学管理学院江苏南通226019

对刑法解释方法的有价值的运用分析是司法解释和学理解释。司法解释对刑法解释方法的运用体现了以文义、体系等解释为基础,目的解释为核心和最终方法,其他解释方法随机适用的规律,但也存在着刑事政策在解释方法的运用中被过度依赖导致... 详细信息

对刑法解释方法的有价值的运用分析是司法解释和学理解释。司法解释对刑法解释方法的运用体现了以文义、体系等解释为基础,目的解释为核心和最终方法,其他解释方法随机适用的规律,但也存在着刑事政策在解释方法的运用中被过度依赖导致解释方法运用的无序化以及对具体解释方法的运用不够科学导致地方司法机关对司法解释的过度依赖等问题。学理解释对刑法解释方法的运用形成了三种有代表性的规则体系:"固定顺位说"存在过于机械、缺乏令人信服的根据以及复杂化等缺陷,"目的解释决定说"存在解释结论超出文义可能范围的风险,而"区别顺位说"以一种不可知的抽象规则作为刑法解释方法的理论体系缺乏可操作性。因此,开展刑法解释方法运用的系统化研究应当成为今后的研究重点。

关键词：刑法解释方法司法解释学理解释

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刑法解释方法的位阶与运用

国家检察官学院学报 2015年第4期23卷 98-108,174页

作者：戚进松北京市海淀区人民检察院北京100080

刑法解释方法之间存在一定的位阶关系,包括适用位阶和效力位阶。适用位阶遵从文理解释→体系解释→历史解释→目的解释的解释顺序。在效力位阶上,文理解释和目的解释具有决定的意义。具体在运用刑法解释方法位阶时,应当采用后果考察的方... 详细信息

刑法解释方法之间存在一定的位阶关系,包括适用位阶和效力位阶。适用位阶遵从文理解释→体系解释→历史解释→目的解释的解释顺序。在效力位阶上,文理解释和目的解释具有决定的意义。具体在运用刑法解释方法位阶时,应当采用后果考察的方法,坚持语义容忍性、逻辑融贯性、价值合理性三个解释向度。以此位阶解释"武装掩护走私":"武装掩护走私"不是一个独立的罪名,适用所有的走私罪名,只是在量刑上适用《刑法》第151条第1款规定的刑罚,解释应当明确三个量刑幅度所对应的具体情节,司法实践中死刑的适用原则上仅限于保留死刑的几个走私罪名。

关键词：刑法解释方法位阶目的解释体系解释武装掩护走私

刑法解释方法位序检讨——从语义学到语用学的分析路径

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法律方法 2016年第1期22卷 291-304页

作者：肖志珂赵运锋华东政法大学上海政法学院

刑法解释方法的位序在我国刑法学界一直存有争论,争论双方分别为解释方法位序论与解释方法无序论。位序论与语义学密切相关,无序论有自发的语用主义倾向。刑法解释方法符合语义学指向,都是为了揭示语词含义,运行过程呈现出静态性、主体... 详细信息

刑法解释方法的位序在我国刑法学界一直存有争论,争论双方分别为解释方法位序论与解释方法无序论。位序论与语义学密切相关,无序论有自发的语用主义倾向。刑法解释方法符合语义学指向,都是为了揭示语词含义,运行过程呈现出静态性、主体单一性及封闭性等特征。语用学内容包括语境分析、语篇分析、关联理论及言语行为理论等层面,基本涵盖了各解释方法的内容与功能。需要为语用学分析进路构建运行机制,即语境边界设定、商谈理论构建及后果考察等。

关键词：刑法解释方法语义学语用学语境分析后果考察

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刑法解释方法位阶性否定论

刑事法评论 2016年第2期 438-456页

作者：刘俊杰中国人民大学法学院

一、问题的提出目前,刑法学界有不少学者主张确定刑法解释方法之间的位阶关系,以保证解释的有序性,但是这种位阶关系是否能够揭示法条的客观真实含义,得出妥当合理的解释结论,并有助于下列司法实践中疑难案件的解决,尚存在疑问。案例一... 详细信息

一、问题的提出目前,刑法学界有不少学者主张确定刑法解释方法之间的位阶关系,以保证解释的有序性,但是这种位阶关系是否能够揭示法条的客观真实含义,得出妥当合理的解释结论,并有助于下列司法实践中疑难案件的解决,尚存在疑问。案例一:司法实践中出现过精神病福利院工作人员遗弃"三无"公费病人的案件,司法机关以遗弃罪定罪处罚。该案涉及《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第261条遗弃罪能否适用于

关键词：刑法解释方法肯定论缩小解释扩大解释文义解释位阶关系文理解释

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刑法解释方法位阶性的质疑

法学研究 2014年第5期36卷 159-174页

作者：周光权清华大学法学院

文义解释有诸多局限,需要其他解释方法来印证和检验,因此其并不具有优位性。客观目的解释的功能具有多面性,其仅在目的性缩限时具有绝对优先性,因此不能一概认为其有决定性;主观目的解释仅在提供不处罚的立法资料时具有特殊价值。在刑... 详细信息

文义解释有诸多局限,需要其他解释方法来印证和检验,因此其并不具有优位性。客观目的解释的功能具有多面性,其仅在目的性缩限时具有绝对优先性,因此不能一概认为其有决定性;主观目的解释仅在提供不处罚的立法资料时具有特殊价值。在刑法解释的商谈、试错过程中,方法的采用有"各取所需"的特点,采用何种解释方法取决于对处罚必要性的判断;解释是一种结果,通常是在结论确定之后再选择解释方法,为法官定罪与否提供"事后注脚";由于司法裁判必须考虑国民的认同感,且要接受后果考察,刑法适用就必须兼顾大量解释方法自身难以涵括的各种复杂因素。因此,如何立足于法条用语的通常含义,将犯罪论体系、规范保护目的、国民的规范认同、处罚必要性等内容一并考虑,并且坚持实践理性,选择对个案最为合适的解释方法,将实质解释的结论限定在特定时代能够接受的范围内,从而平衡好惩罚犯罪和保障人权的关系,是比刑法解释方法的位阶性更为重要的问题。

关键词：刑法解释方法文义解释目的解释位阶性

刑法解释方法的体系建构——以目的论解释之限定为视角

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中国刑事法杂志 2014年第1期1卷 9-15页

作者：李凯西南民族大学法学院

长期以来,在刑法解释过程中,各解释方法均是平行而论且择一采用的,但是以何解释方法之结论为司法之准据让人费解,此问题也难免导致刑事司法的任意。究其原因,刑法学界迄今并未构建起教义学意义上的刑法解释方法体系,该方法论体系之建构... 详细信息

长期以来,在刑法解释过程中,各解释方法均是平行而论且择一采用的,但是以何解释方法之结论为司法之准据让人费解,此问题也难免导致刑事司法的任意。究其原因,刑法学界迄今并未构建起教义学意义上的刑法解释方法体系,该方法论体系之建构无疑会有助于限制刑法解释结论的任意性。以文义解释、体系解释以及目的论解释为主干,并以目的论解释为核心开展前述体系的构建是一种初步的尝试。首先,目的论解释方法是为实现刑法之目的,因此该解释方法应位于各解释方法之首,但是何为刑法的目的还有进一步检讨的必要。其次,对目的论解释实有予以限定之必要,这有赖于文义解释和体系解释的运用。最后,刑法解释方法体系的建构是一项复杂的系统工程,绝非一朝一夕可以达成。

关键词：刑法解释方法体系建构目的论解释刑法目的限定

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