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英美法准契约制度初探 ——兼与大陆法系之不当得利和无因管理之比较

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英美法准契约制度初探 ——兼与大陆法...

作者：刘艳山东大学

学位级别：硕士

对于民法学习者来说,"quasi contract"一词并不陌生,我国法学界对于准契约的论述几乎都将其解释为无因管理和不当得利。由于被翻译成“准契约”,quasi contract看上去又像是属于契约的范畴。随着学习的深入我们不难发现quasi contract... 详细信息

对于民法学习者来说,"quasi contract"一词并不陌生,我国法学界对于准契约的论述几乎都将其解释为无因管理和不当得利。由于被翻译成“准契约”,quasi contract看上去又像是属于契约的范畴。随着学习的深入我们不难发现quasi contract与契约是完全不同的两个概念;准契约有着深远的发展历史和丰富的内涵,它起源于罗马法,并在英美法系和大陆法系产生了截然不同的演变。本文以准契约的产生和含义作为切入点,运用了比较分析和历史分析的方法对准契约的来源、准契约概念等进行了整理和分析,将英美法系的准契约制度与大陆法系的相关制度进行了比较,以期与民法学习者共同探究共同学习。本文第一部分主要论述准契约的起源和发展。准契约概念来源于古罗马法,被大陆法系和英美法系所继承并分别得到了发展。早在公元六世纪时,《法学阶梯》就将准契约之债与契约之债、私犯之债和准私犯之债一同列入了债的分类。在罗马法中准契约之债包括了无因管理和不当得利等多种债。罗马法对债的这一分类成为了近千年后通行于大陆法系国家的债法的理论基础。时至今日,大部分大陆法系国家已经放弃了使用准契约这一表述,除法国以外,大陆法系国家的民法典中也都用不当得利和无因管理代替了最初的准契约。英美法系虽然受罗马法影响较小,但也继承并发展了准契约并形成了自己的准契约概念和体系。从最初的英国法将准契约纳入简约之诉的调整范围,将其与契约捆绑在一起,到将准契约视为默示合同,再到最终将准契约确定为独立的债的方式进行救济,准契约概念在英美法系经历了曲折的发展历程。本文在第二部分中主要论述了当今英美法中准契约制度的含义和适用范围。经过曲折的发展历程,准契约在英美法系作为一种独立的债的方式被确立下来,随着准契约制度的发展,又出现了不当得利和返还请求权等相关概念。本文意欲通过对这几个概念的辨析阐明准契约的含义和适用范围,并对其发展趋势做出展望。在接下来的第三部分中,本文将重点论述英美法系准契约的救济方式。众所周知,英美法系不注重法律体系的逻辑性,在分分类上只注重普通法与衡平法的区分以及实体和程序的区分。这去大陆法系截然不同。因此本文以救济方式为切入点,简要论述了普通法和衡平法的区别和相互联系。本文的第四部分主要阐述大陆法系相关概念的发展和现状。本文在第一部分中就提到过准契约制度虽然起源于罗马法,但大陆法系国家大部分都已经不再使用这一表述,而是使用不当得利和无因管理来调整原来属于准契约的债。第三部分将对大陆法系的不当得利和无因管理进行阐述以便将其与英美法系的准契约进行比较。最后本文将对英美法系准契约制度现有的争议问题进行分析和评论,并提出自己的观点。许多学者提出的英美法系返还法已经成为一种独立的请求权,与合同和侵权共同构成英美法系债法的支柱,因而准契约概念己没有存在的必要。本文在第五部分中通过对准契约发展过程和现实司法实践的分析提出在现代社会条件下准契约仍有其不可替代性。

关键词：准契约不当得利无因管理返还请求权

对莱昂·布尔茹瓦连带主义思想及其影响之初探

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法国研究 2018年第4期 80-87页

作者：于蓓外交学院

莱昂·布尔茹瓦是法国连带主义思想最重要的代表人物,他在前人理论的基础上,创造性地提出"准契约"与"社会债务"的概念,使连带主义理论成为19世纪末20世纪初最重要的政治思想之一。同时,布尔茹瓦身体力行,在国内和国际政治舞台上大力实... 详细信息

莱昂·布尔茹瓦是法国连带主义思想最重要的代表人物,他在前人理论的基础上,创造性地提出"准契约"与"社会债务"的概念,使连带主义理论成为19世纪末20世纪初最重要的政治思想之一。同时,布尔茹瓦身体力行,在国内和国际政治舞台上大力实践其连带主义思想。作为法国激进党的一名重要领导人,他促进了法国社会制度的发展,同时,他对于国际仲裁制度的贡献和对国联建设的设想,开创了通过和平手段寻求解决国家间冲突的有益探索。

关键词：连带主义准契约社会债务国际联盟

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论债的财产性

黑龙江省政法管理干部学院学报 2016年第4期 128-131页

作者：郭栋北京服装学院商学院北京100029

债的法锁拘束力及其债权债务的表现形式,使得债天然地成为了财产关系的法律表现形式。无论是契约、准契约抑或侵权均具有财产性。债的财产性亦与其请求权性质高度契合,但这并不意味着所有的请求权都是债,尤其是结合我国的实际立法情况... 详细信息

债的法锁拘束力及其债权债务的表现形式,使得债天然地成为了财产关系的法律表现形式。无论是契约、准契约抑或侵权均具有财产性。债的财产性亦与其请求权性质高度契合,但这并不意味着所有的请求权都是债,尤其是结合我国的实际立法情况。厘清债的财产属性,有利于民法体系,尤其是债法体系的构建。同时,在我国目前债与责任分离的立法模式下,亦有利于责任承担的实现。

关键词：债财产性契约准契约侵权

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论无因管理的法律适用

论无因管理的法律适用

作者：朱彧西南政法大学

学位级别：硕士

无因管理制度历史悠久、内容丰富,在大陆法中为债法的组成部分之一,在英美法中为返还请求权法的内容之一。但国际私法学界对无因管理的法律适用未给予足够的关注,相关的专题论述屈指可数。由于我国国际私法无因管理的法律适用规则还有... 详细信息

无因管理制度历史悠久、内容丰富,在大陆法中为债法的组成部分之一,在英美法中为返还请求权法的内容之一。但国际私法学界对无因管理的法律适用未给予足够的关注,相关的专题论述屈指可数。由于我国国际私法无因管理的法律适用规则还有待完善,因此,对无因管理法律适用问题的研究具有一定的理论和实践意义。本文大致梳理了无因管理制度的发展脉络,择要描述了无因管理的法律冲突,分别探讨了无因管理之债常用的几种系属公式的适用情况,并提出了完善现行立法的条文设计建议。除引言和结语外,本文共分为四个部分,约三万字左右。引言提领全文,指出无因管理法律适用的研究意义,并简介本文的行文思路,说明拟采用的研究方法。本文的第一部分简要回顾实体法上无因管理制度的起源及发展,辨析无因管理、准契约及返还请求权的区别,为论述无因管理的法律冲突进行铺垫。大陆法系的无因管理制度起始于罗马法。罗马法将无因管理列为准契约的类型之一。设立该救济方式的最初目的是为了满足战争国家保护社会财富的需要。随着时间的发展,受法律保护的无因管理行为的范围拓宽,法律分别为本人及管理人规定了两种不同的诉权,但保护的重心侧重在本人。后世承袭罗马法的大陆法系中,大多数国家的民法典已抛弃准契约的使用,无因管理获得独立地位,自立一席成为债法的内容之一。出于创造、赋予某些救济方式的需要,英美法系沿用准契约这一称谓,但其含义和内容与罗马法及大陆法系的准契约的含义和内容差别甚多。至上世纪中后期,返还请求权法崛起,其整合了普通法中的准契约与衡平法中的某些救济方式,将之统领于门下。历经令人瞩目的迅速发展,返还请求权逐渐由单纯的救济方式发展成为独立的请求权基础。由于英美法中没有确切的无因管理制度,类似无因管理性质的诉权归依在准契约或返还请求权名下,以准契约或返还请求权的诉因提起。本文的第二部分描述无因管理的法律冲突,以明晰在此领域各国规定的巨大差异。无因管理的法律冲突首先反映在法律理念的迥异上。由于法律理念的不同,两大法系对无因管理给予了不同的评价。大陆法系普遍接受了无因管理,并为其存在之合理性不断提供论证。利他主义、不公平的牺牲说及社会连带主义等理论均试图解释无因管理的合理性,虽然上述理论的论证存在着无法自圆之处而不能提供完美的解释,但无因管理制度的设立并未受到真正的怀疑。而在英美法系中,由于普通法重视私法自治和个人主义两个基本价值,对未经要求或未得到授权的单方给予他人利益的行为在法律上持否定态度。随着普通法古典契约理论的衰败和社会相互依赖意识的发展,学者们开始转变观点,法院也开始设法为“自愿者”某些类型的行为的求偿权寻找救济的依据和合理的解释,肯定无因管理的案例在累积,但先前法律理念的影响力仍然存在。法律理念的不同导致两大法系法律制度的巨大差异。不仅是法系之间,即使在明确设立了无因管理制度的大陆法系各国,各民法典中有关无因管理的具体规定也存在参差之处。文章通过考察具有代表性的大陆法系有关国家民法典的相关规定,描述了各国在无因管理的调整范围、管理人的义务和权利、本人追认的效力等方面的不同规定。随后,文章将英美法上类似无因管理性质的行为分为若干类型,与大陆法进行比较,探讨两大法系在此领域给予救济的情况的异同之处。以上对比与分析,系从比较法角度进行检视,为论述无因管理的法律适用打下基础。本文的第三部分涉及无因管理的法律适用,该部分为本文论述的重点之所在。传统的规定是适用事务管理地法。随着法律适用规则发展趋势的日益灵活化,原因关系准据法、属人法、最密切联系的法律也适用于调整涉外无因管理之债。文章逐一分析了每种系属公式在解决涉外无因管理案件中的优点,并指出其适用上存在的局限性。文章认为,在民商事关系日渐复杂化的今天,单个公式对合理解决涉外无因管理案件显然力有不逮,有鉴于此,应采用多种选择来组建更加合理的规则体系。在考察两大法系及《罗马公约Ⅱ》的法律适用规则后,文章认为,无因管理法律适用规则应当在体例上独立,与不当得利的法律适用规则分开规定。在引入最密切联系原则时,不能完全抛弃传统的法律选择方法,应当保留其合理的内容,将客观性连接点和主观性连接点结合起来加以考虑,以决定适用的准据法,求得可预见性、确定性与灵活性、合理性之间的平衡。本文的第四部分就我国涉外无因管理的法律适用的立法现状进行评析,并提出条文建议,以体现本文的写作目的。文章认为,我国现行国际私法立法中遗漏对涉外无因管理的法律适用的规定的情况既未能与实体法制度已对无因管理进行规定的情况相呼应,亦断裂了无因管理法律适用规则在我国国际私法立法上的发展。而《中华人民共和国民法典》（草案）第九编“涉外民事关系的法律适用法”虽然对此进行了补正,但相关条文的规定失于简单,还有待进一步的充实和完善。文章随后以前述各部分的探讨为基础,结合现实

关键词：无因管理准契约返还请求权法律冲突法律适用

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无因管理制度的溯源与继受

南华大学学报（社会科学版） 2015年第6期16卷 88-92页

作者：郑丽清福建师范大学法学院福建福州350108

无因管理制度有着悠久的历史,肇端于罗马法。对无因管理的概念重新进行厘定,通过梳理无因管理制度自罗马法以来的发展轨迹,可以发现:在拉丁语系国家、欧洲大陆国家、英美法系国家中,无因管理制度得到了不同程度的继受和发展。管理他人... 详细信息

无因管理制度有着悠久的历史,肇端于罗马法。对无因管理的概念重新进行厘定,通过梳理无因管理制度自罗马法以来的发展轨迹,可以发现:在拉丁语系国家、欧洲大陆国家、英美法系国家中,无因管理制度得到了不同程度的继受和发展。管理他人事务、以减少个人和社会损失的无因管理,体现了乐于助人的美德,理应受到社会的肯定和鼓励。

关键词：罗马法无因管理准契约

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中国无因管理制度研究

中国无因管理制度研究

作者：郭箐华东政法学院

学位级别：硕士

无因管理是指无法定或约定的义务,为他人利益而为管理或服务的行为。虽然在管理他人事务者(后称管理人)和事务被他人管理者(后称被管理人或本人)之间事先并无约定或管理人并无从事管理的法定义务,但管理人在从事此类事务之管理后,基于... 详细信息

无因管理是指无法定或约定的义务,为他人利益而为管理或服务的行为。虽然在管理他人事务者(后称管理人)和事务被他人管理者(后称被管理人或本人)之间事先并无约定或管理人并无从事管理的法定义务,但管理人在从事此类事务之管理后,基于法律的直接规定,依然在管理人和本人之间形成特定的权利义务关系,这就是无因管理法律制度(或称无因管理制度)。其起源于罗马法,经历了一个从非独立制度到独立制度的演变过程,至今无论在理论研究上,还是在立法实践上许多国家都己趋于完善。无因管理制度的建立和发展符合人类社会的道德取向和法律价值,具有鲜明的积极意义。但是,基于多种原因,目前我国对于无因管理制度,无论是理论研究上、立法上,还是对无因管理制度的现实意义的认识上均显薄弱,使得这一符合社会利益和人类文明的法律制度在我国的实现程度和运用范围十分有限。针对此现状,本文作者主要从理论建设和立法实践角度来探寻中国无因管理制度的解决思路。理论是清源之本。法律制度的产生和发展通常都以其理论研究为先行。我国无因管理制度的落后,很大程度上可归因于我国的无因管理制度理论研究的落后,缺乏全面深入的无因管理制度理论。因此,作者借鉴国外和其他地区已成熟理论,尝试从法律性质、构成、类型、法律效力等方向对无因管理制度理论进行系统、深层次的梳理与论述,以期对我国立法实践有所指导。理论还需还于实践。在梳理完毕无因管理理论体系的基础上,作者借鉴国外先进立法经验,结合我国的国情,对我国的无因管理立法方面提出一些具体设想与建议,希冀对我国正在进行的民法典起草工作有所借鉴,以求最终解决我国在无因管理制度上立法不足的问题。本文写作的重点是将理论与实际相结合,以达正本清源。研究方法采用历史分析法、比较法以及功能分析法等结合。

关键词：无因管理紧急避险正当防卫侵权行为事实行为准契约

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提单之债的性质及其诉权的构造

大连海事大学学报（社会科学版） 2009年第4期8卷 16-20页

作者：吴煦大连海事大学法学院辽宁大连116026 大连海事大学国际海事法律研究中心辽宁大连116026

在不签发提单的情况下,利他契约理论能很好地解释海上货物运输合同当事方的权利义务。但在签发提单的情况下,该理论就不敷使用。借助罗马法中的准契约理论,既能对提单下的义务转让进行合理解释,也能解决在实务中诉权的确定之难。

关键词：利他契约海上货物运输可转让提单准契约

我国不当得利制度与美国不公正利益增加原则比较

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中国律师 2008年第2期 66-67页

作者：邱娟刘华

依传统英美法理论,债可区别为合同之债与侵权之债,但随着返还请求权[Restitution]由单纯的救济方式发展为独立的请求权基础,英美债法体系随之发生变化,返还请求权已成为英美债法的第三大支柱。而返还请求权法是以不公正利益增加为基本... 详细信息

依传统英美法理论,债可区别为合同之债与侵权之债,但随着返还请求权[Restitution]由单纯的救济方式发展为独立的请求权基础,英美债法体系随之发生变化,返还请求权已成为英美债法的第三大支柱。而返还请求权法是以不公正利益增加为基本原则而构建,整合了以其为基础的权利主张,形成了一个独立的法律部门。Goff 和 Jodes 于1966年定义"返还请求权法"为"调整各种以不公正利益增加原则为基础的请求权的法律部门,它包括准契约,但不限于此。"该定义随后被学术界和实务界广泛接受,是返还请求权最具权威性的定义。在中国的法律制度中,《中华人民共和国民法通则》第92条规

关键词：不当得利美国美利坚合众国北美洲请求权准契约物权行为无因性理论返还范围构成要件

研究中国经济信用问题的一种思路——从现代契约理论角度进行的思考

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西安交通大学学报（社会科学版） 2001年第2期21卷 17-21,55页

作者：陈金贤张家恩西安交通大学陕西西安710049

从现代契约理论的角度分析了中国的经济信用问题 ,认为造成中国经济信用秩序紊乱的最根本的原因在于经济转轨时期产权不明晰导致的资金借贷契约非市场化 ,提出改善中国经济信用问题的最根本的措施在于培育资金借贷活动的市场主体 ,在此... 详细信息

从现代契约理论的角度分析了中国的经济信用问题 ,认为造成中国经济信用秩序紊乱的最根本的原因在于经济转轨时期产权不明晰导致的资金借贷契约非市场化 ,提出改善中国经济信用问题的最根本的措施在于培育资金借贷活动的市场主体 ,在此基础上 ,讨论了由于信息不对称引起的资金借贷活动中的逆向选择和道德风险问题 ,认为解决问题的思路应是建立和规范化运做信用中介机构。

关键词：经济信用现代契约理论产权中国资金借贷准契约道德风险信息中介机构监督中介机构治理