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先占制度立法可行性研究——以“彭州乌木案”为中心

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河北法学 2015年第9期33卷 142-153页

作者：闫黎丽中央财经大学法学院北京100081

彭州乌木事件引起了学术界的激烈争论,专家学者就乌木的法律属性提出埋藏物、自然资源、无主物等观点,然终未有定论。其根本原因在于我国现行法律体系中无主物概念和无主物归属制度的缺失,致使所有权制度不周延,引发各种纷争。先占制度... 详细信息

彭州乌木事件引起了学术界的激烈争论,专家学者就乌木的法律属性提出埋藏物、自然资源、无主物等观点,然终未有定论。其根本原因在于我国现行法律体系中无主物概念和无主物归属制度的缺失,致使所有权制度不周延,引发各种纷争。先占制度与社会主义经济基础具有可兼容性,与物权法立法目的相符合,并与民众的现实生活具有一致性,应通过立法确认先占制度。藉此进一步明晰政府在市场经济中的角色和定位,明确物权法的立法价值取向,并最终推动社会主义市场经济有序发展。

关键词：无主物先占物权法社会主义经济基础乌木

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先占制度研究

先占制度研究

作者：王碧梅长春理工大学

学位级别：硕士

先占制度作为物权法上的一项古老制度,历史底蕴丰厚,它来源于人类生活实践,凝聚了无数罗马法学家的智慧,最终得以在法律上确认,从此开启了先占制度在人类历史上的光辉历程,影响着整个社会的发展进步。至今仍然在法学理论和社会实际生活... 详细信息

先占制度作为物权法上的一项古老制度,历史底蕴丰厚,它来源于人类生活实践,凝聚了无数罗马法学家的智慧,最终得以在法律上确认,从此开启了先占制度在人类历史上的光辉历程,影响着整个社会的发展进步。至今仍然在法学理论和社会实际生活中发挥着积极作用,其特有的价值与存在意义使得该制度历经千年而不衰。翻开本国历史,亦有其踪迹可寻。令人遗憾与不解的是,在我国现行民事立法中,先占制度却再无踪迹。先占制度的缺失,有人说是立法者的有意沉默,也有人说是法律漏洞,无论是故意为之还是法律漏洞,该制度的缺失,反映出我国现有物权法律体系的不完善,也直接导致我国司法部门在处理类似“天价乌木”案、“狗头金”案等现实案件时无法可依,出现司法难题。再加之,中国土地辽阔,各地法治发展水平不一,每个地方的司法裁判在处理此类案件时使用的依据和裁判的结果也大相径庭,进一步危及到司法尊严,严重挑战了司法公信力。在现实案件发生后,众多专家学者自发建言献策,引发了学界的广泛关注。自建国来,我国进行了一系列民事立法。但无论是在具有指导意义的《民法通则》中、还是在专门界定产权的《物权法》中都没有先占制度的相关规定。国内学者们对先占制度的看法也有所差异,在要不要构建先占制度以及如何构建先占制度的问题上依旧未达成统一的观点。这些问题的解决既需要对相关理论作详细的分析和探讨,也需要基于现阶段的基本国情和社会现实进行研讨。研究先占制度目的在于形成对先占制度公正、客观的认识,准确、清晰地分析现阶段我国先占制度构建的必要性和构建的可行性,促使先占制度在物权法上尽快落地,以便更好的建设我国法律体系。为达成此目的,作者主要采用了案例法、规范分析法、比较分析法、历史分析法、价值判断分析法等方法对先占制度的基本理论问题进行考察,同时学习和借鉴域外代表国家中先占制度的规定,在理论方面与实践方面逐一论述了构建先占制度的必要性、可行性。最后作者综合以上全部考察内容,立足于我国目前的立法状况和实践需要,为构建适应本国发展的先占制度提出几点想法。

关键词：先占无主物制度构建

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法律中先占原则的适用及限度

法学论坛 2016年第4期31卷 69-77页

作者：纪建文山东财经大学法学院山东济南250014

先占是一种重要的私人财产权获取方式和原则。其合理性在于先占人的资格比较容易识别,且一般蕴含着尊重劳动及征得他人同意、先占人与其他人之间存在着明示或默示契约之意。通过加利福尼亚淘金热中先占原则的历史变迁,阐明了不同变量对... 详细信息

先占是一种重要的私人财产权获取方式和原则。其合理性在于先占人的资格比较容易识别,且一般蕴含着尊重劳动及征得他人同意、先占人与其他人之间存在着明示或默示契约之意。通过加利福尼亚淘金热中先占原则的历史变迁,阐明了不同变量对先占原则的影响,并进一步说明先占原则的有效性取决于资源的状况、先占者与他方的力量对比、是否需要合作、信息费用、权利的维护成本等诸多因素。权利冲突现象的广泛存在,更进一步解释了现代社会先占原则式微的原因。但市场定价制度的非精确性,却使先占原则以"排队伦理"的形式获得了新生。

关键词：先占排他性契约权利冲突排队伦理

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先占制度研究

先占制度研究

作者：张蕴福州大学

学位级别：硕士

先占作为一种所有权的取得方式,始于原始社会的习惯,成文于罗马法的中后期,对无主物所有权的确定起到规范作用。时至今日,随着自然资源被过度开发与利用,无主物变得日渐稀少,而生活中则产生了大量的抛弃物。对此,各国均在民法中以先占... 详细信息

先占作为一种所有权的取得方式,始于原始社会的习惯,成文于罗马法的中后期,对无主物所有权的确定起到规范作用。时至今日,随着自然资源被过度开发与利用,无主物变得日渐稀少,而生活中则产生了大量的抛弃物。对此,各国均在民法中以先占加以规范,尽管它们的内容不尽相同,却是社会生活所不可或缺的;反观我国民事法体系却将此项制度拒之门外,究其原因,同中国法文化的历史背景、传统观念及文化思维等内容息息相关。这就需要透过对先占含义及其价值内容的分析,在进一步了解先占制度在历史上的演变（纵向）和国外法制的规范（横向）等情况的基础上,对目前我国构建先占制度所遭遇的困境进行理论研究,从而提出解决问题的思路——立足社会主义初级阶段的国情,借鉴他国的做法,在不改变现行法律体系的前提下,摒除传统社会中固有的所有权观念,转变国家财权职能,以生态理论看待无主物（主要是指抛弃物）在循环经济中的作用,以共享资源的思想促进社会和谐与进步。本文除引言和结语外,共有四个部分。第一部分主要阐述先占的构成要素及其价值依归。通过分析先占的构成和价值,一方面从行为结构上证明先占具有严密的规范性特点,作为一项制度具有可操作性;另一方面从法理价值上证明先占拥有良法的基本价值,作为一项制度具有实际的内涵。第二部分主要阐述先占的历史考察与比较法考察。通过分析先占在历史上的演变情况以及先占在各国适用过程中的情形,证明无论是从历史的纵向理解,还是从各国的横向比较来看,先占都具有其存在的历史与现实意义。第三部分主要阐述先占在我国的现状。通过分析先占在我国所遭遇的私法困境（主要表现在对公有制和按劳分配的不同认识上）,梳理并正确解读我国公法中对于先占（特别是无主物）的理论,证明先占在我国现有的法律框架中能够占有一个合适的位置。第四部分主要提出构建我国先占制度的理论与制度进路。在上述三个部分的分析基础上,提出先占制度在我国的理论和制度进路,即从转变所有权结构出发,通过借鉴用益物权的模式来构建适合中国国情的先占制度。

关键词：先占私法与公法制度进路

关于日本所谓钓鱼岛“无主地先占”的时际法探微

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河北法学 2017年第2期35卷 93-102页

作者：张磊安阳师范学院历史与文博学院河南安阳455000

时际法强调事件发生的历史性与国际法规则发展性的统一,注重对事实的尊重。以该原则为指导,不难发现"先占"在领土获得中的地位与要件在不同时期与背景下有所不同。19世纪下半叶国际公法对"先占"原则明确了更为详细的条件,包括无主地的... 详细信息

时际法强调事件发生的历史性与国际法规则发展性的统一,注重对事实的尊重。以该原则为指导,不难发现"先占"在领土获得中的地位与要件在不同时期与背景下有所不同。19世纪下半叶国际公法对"先占"原则明确了更为详细的条件,包括无主地的确认、占领的宣告、实效管辖等方面。日本在钓鱼岛主张方面以"先占"为起点,因此应当将日方主张放在其所主张19世纪后半期。结合当时的历史与先占要件进行考察后,我们发现日方的主张难以立足。因为日方一味强调与"先占"原则逻辑上相合性,以至不惜否定和歪曲历史、美化己方非法活动。

关键词：钓鱼岛时际法主权先占实效管辖

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先占法律制度探析

先占法律制度探析

作者：费斐华东政法大学

学位级别：硕士

先占，作为所有权原始取得方式之一，是民法上的一项法律制度。它起源于罗马法之万民法。罗马法采先占自由主义的立法例，不仅可以适用于动产无主物所有权之取得，还可以应用于不动产之取得。日耳曼法在继承罗马法的先占制度的基础上进... 详细信息

先占，作为所有权原始取得方式之一，是民法上的一项法律制度。它起源于罗马法之万民法。罗马法采先占自由主义的立法例，不仅可以适用于动产无主物所有权之取得，还可以应用于不动产之取得。日耳曼法在继承罗马法的先占制度的基础上进行了修正，采先占权主义对先占的获取主体进行限制，即无主不动产只能由国家取得所有权，而无主动产也只能由经法律允许的特定私人获得。现代民法在融合了前两者基础上衍生出二元主义立法模式而被许多国家采纳，如德国、日本和意大利民法。先占法律制度拥有明晰无主物产权，促进物尽其用、定分止争的作用。尽管先占制度在我国古代史之习惯法和成文法中都占有一席之地，遗憾的是新中国成立以来，由于深受苏联民法和计划经济体制的影响，我国现有法律都未将其囊括其中。先占法律制度一直是法学理论界关注的焦点之一，民法学者史尚宽、王泽鉴、谢在全、梁慧星等都曾在各自的著作中对先占进行过较为详尽的阐述，明确指出了先占法律制度在社会实践中的重要意义。时至今日，先占这一习惯仍然广泛存在于我们的日常生活中，我国的法律实践大都认可这些活动，允许先占人获得物之所有权。尽管如此，近年来诸如乌木等具有较大经济价值的无主物纠纷案件却时有发生，我国现有法律因缺乏相关的明确规定而导致法院对案件难以判定，往往通过驳回起诉的方式进行处理，不同程度上损害了先占人的合法利益，因此建立先占法律制度在我国民法体系中可谓迫在眉睫。本文通过案例引入的方式对先占这一重要而又具有现实意义的课题进行研究，采取了文献查阅、比较分析等方法，从历史演变角度纵向考察了世界各国法律及我国法律沿革中的先占制度，并横向比较了先占与其他所有权取得方式诸如遗失物取得，埋藏物、隐藏物取得，取得时效制度等的异同，在此基础上详细阐述了先占的概念，先占的构成要件，先占的限制及法律后果等基本问题，最后提出在我国构建先占法律制度的若干思考。囿于见识浅薄，不足之处在所难免，恳请各位老师批评指正。

关键词：先占无主物所有权

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从时际法原则解析先占取得岛屿行为的效力

法学杂志 2013年第12期34卷 24-31页

作者：李志文马金星大连海事大学法学院辽宁大连116026

在中日钓鱼岛论争中,双方皆主张是通过"先占"取得钓鱼岛主权,中日其他主张均以先占取得为存在基础。中国是钓鱼岛唯一合法的所有者,日方所谓无主地先占取得钓鱼岛主权的主张具有欺骗性,中方基于"先占"和"有效控制"取得钓鱼岛主权具有合... 详细信息

在中日钓鱼岛论争中,双方皆主张是通过"先占"取得钓鱼岛主权,中日其他主张均以先占取得为存在基础。中国是钓鱼岛唯一合法的所有者,日方所谓无主地先占取得钓鱼岛主权的主张具有欺骗性,中方基于"先占"和"有效控制"取得钓鱼岛主权具有合理性与合法性。中日钓鱼岛争端中存在"关键日期",日本和美国在"关键日期"之后对钓鱼岛的侵害行为不发生国际法上的领土取得效力,二战后钓鱼岛主权依法回归中国,不存在所谓中国对日本"拥有"钓鱼岛的默认。

关键词：钓鱼岛时际法原则先占

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无主物先占取得之立法研究

无主物先占取得之立法研究

作者：袁梦柯甘肃政法学院

学位级别：硕士

无主物先占制度最早可见于罗马法之中,是原始取得所有权的方法中最根本的一种。自先占自由主义的立法例在罗马法中被确立以来,随着时代的进步与发展,世界各国对于无主物的立法也发生了变化。先占自由主义发展出了先占权主义,并由以法国... 详细信息

无主物先占制度最早可见于罗马法之中,是原始取得所有权的方法中最根本的一种。自先占自由主义的立法例在罗马法中被确立以来,随着时代的进步与发展,世界各国对于无主物的立法也发生了变化。先占自由主义发展出了先占权主义,并由以法国为首的众多国家所确认;之后又发展出了二元主义的先占模式,得到德国、日本等国家法律的认可。纵观国外立法,绝大多数对于先占制度都有规定,也就是说先占制度已经被世界上极大多数的国家所接受和认可。实际上,我国在古代也有关于先占的立法,并且一直发展延续至民国时期,然而时至今日,新中国法律却将先占制度拒之于法律之门外。这就直接导致在发生类似于乌木、狗头金等物的纠纷时,裁判者很难做出合法的判决。笔者认为,就其性质来说,首先,乌木并非矿物质元素的集合体,不能大规模的开发利用,不能将其认定为矿产资源;其次,乌木是由于自然力的作用而埋于地下数千年才形成的物,其与我国法律上规定的由于人为因素而埋藏于某处的埋藏物亦有不同之处,故其不属于埋藏物;最后,乌木并非是土地所自然产出的,而是由特定品种的树木埋于地下历经千年的地理作用所形成的,与我国法律上的天然孳息是截然不同的。所以,笔者认为将乌木的属性认定为无主物才是最正确的选择。而狗头金作为在地表被发现的物,必定不为埋藏物,其次,只有那么一块,并非是可以大规模开发利用的矿物质或元素集合体,故理应将其界定为无主物而非矿产资源。近几年乌木与狗头金纠纷不断,二者同为无主物,我国法律中无主物制度的缺失致使法官在对其所有权归属进行判决时,无法做到真正的有法可依,这也同样使法院判决的权威性受到质疑。为了解决这种无法可依的窘境,笔者通过对无主物先占制度进行深入的理论剖析,比较现代各国立法与我国古代关于无主物的立法,阐述了我国在将来必须要构建无主物先占制度的重要性及价值。此外,笔者还从循环经济与保护环境的角度论述了确立先占制度所能带来的益处,先占制度能够极大地促进拾荒者的积极性,使其积极地去捡拾废弃物,并对捡拾到的废弃物进行简单的分类做不同处理,这种行为不但能节约资源,大量促进资源的回收与循环利用,还能够间接的保护环境,避免污染的加剧。基于本文的比较分析,笔者更加肯定了我们急需将先占制度写入法律,以更好的对社会关系进行调整。而且在当下民法典编纂工作如火如荼的进行过程中,我们有必要对先占制度重视起来,借此机遇,完善我国民法典的编纂工作。

关键词：先占无主物动产所有权

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论我国先占制度的构建

论我国先占制度的构建

作者：丁贤达华侨大学

学位级别：硕士

先占,顾名思义就是比别人先占有,先占是所有权占有的原始方法之一,最先出现在罗马法的万民法中,在国外已经形成了一种完善的立法例和判例。罗马法采用的是先占自由主义的立法例,先占自由主义的适用对象包括了所有无主物,只要是没有主人... 详细信息

先占,顾名思义就是比别人先占有,先占是所有权占有的原始方法之一,最先出现在罗马法的万民法中,在国外已经形成了一种完善的立法例和判例。罗马法采用的是先占自由主义的立法例,先占自由主义的适用对象包括了所有无主物,只要是没有主人的物品都可以通过先占来取得所有权。日耳曼法继承了罗马法的先占制度,但是在一定程度上又进行了修正,该立法的核心依然是先占权主义。但是修正的范围是对先占主体进行了限制,在日耳曼法的规定下,没有被占有的固定主体只能由国家占有,而不固定的主体也是在法律允许的前提下由特定者占有。现代民法又随着时代的变迁发展为更适合社会的立法模式,即二元主义的立法例。二元主义立法例被广泛应用于现代立法当中,比较典型的体现有德国、日本和意大利等国家的民法立法。国外的先占制度已发展地这样成熟,但我国法律中并没有规定先占这一法律制度。虽然很多民法学者都有在其著作中谈论过先占制度,但最后我国法律还是没有明确规定先占制度。先占制度的缺失给我国社会和司法的适用带来了一些问题。特别是近年来有着很多诸如乌木等无主物的经济案纠纷发生,但最后由于我国没有明确的法律制度,通常都以驳回起诉来结案。这些都不同程度地损害了当事人的利益。因此确立先占制度有着重要的意义。另外,随着党的十八届四中全会的召开,明确提出了编纂中国民法典的目标。现如今我国已经启动了民法典的编撰。在这个大背景下,先占制度作为所有权的原始取得方式之一,纳入民法典也是必要的。但是我国的具体国情与其他现代国家有着本质上的区别,无法对现有先占制度进行照搬沿用,因此,依据我国当前国情及律法情况来制定先占制定是势在必行的。本文以极具典型的“彭州乌木案”为切入点,讨论分析认为我国应该通过立法设立先占制度,但设立的先占制度必须符合中国国情,必须考虑到中国社会与外国社会的文化、习俗的差异以及现代社会与传统社会的不同。基于此,本文为构建具有中国特色的先占制度,主要从立法例的选择、先占的构成要件、先占的主客体范围以及先占的限制等方面进行了阐述。总之,本文希望重新引起人们对先占制度的关注,并促成我国早日建立较为完善的先占制度。

关键词：乌木无主物先占制度设计