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侵权冲突法中法院地方法的嬗变与批判

法律方法 2019年第1期25卷 441-452页

作者：许凯华东政法大学国际法学院

法院地法作为古典国际私法中运用最为频繁的一类系属,在处理侵权法律冲突的问题上曾经风靡全球,其体现了侵权法在创立之初与本国公共秩序的密切联系,也反映了传统国际私法对于冲突正义价值的不懈追求.在历史上,魏希特与萨维尼的理论为... 详细信息

法院地法作为古典国际私法中运用最为频繁的一类系属,在处理侵权法律冲突的问题上曾经风靡全球,其体现了侵权法在创立之初与本国公共秩序的密切联系,也反映了传统国际私法对于冲突正义价值的不懈追求.在历史上,魏希特与萨维尼的理论为侵权冲突适用法院地方法奠定了立论基础,其后各国的司法实践开始在不同程度上考虑法院地方法的立法定位.随着侵权法补偿性功能的彰显,法院地方法在侵权冲突法中的适用根基发生动摇,同时这一方法所固有的单边化、属地化属性也与国际主义的趋势格格不入.在现代多元侵权法律选择规范的背景下,法院地方法从单一规则走向与侵权行为地方法的并用模式,并在各国国际私法改革的浪潮中逐渐式微.

关键词：侵权冲突法法院地方法理论演进早期实践功能批判

侵权冲突法一般规则之确立——基于罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的对比分析

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法学家 2010年第3期 154-167页

作者：宋晓南京大学法学院

2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》(罗马Ⅱ)是侵权冲突法立法的典范。罗马Ⅱ洋溢着平衡与理性的精神,但关键处亦偏袒欧盟国家的利益需要。中国侵权冲突法已经严重滞后于时代。对比罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的一般规则,指陈各自的利弊... 详细信息

2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》(罗马Ⅱ)是侵权冲突法立法的典范。罗马Ⅱ洋溢着平衡与理性的精神,但关键处亦偏袒欧盟国家的利益需要。中国侵权冲突法已经严重滞后于时代。对比罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的一般规则,指陈各自的利弊得失,揭示各自所需服务的特殊法律政策,探索侵权行为地法、共同住所地法、最密切联系原则和意思自治这四大系属公式在侵权冲突法的一般规则中的最佳结合方式,有助于我国在当下的国际私法立法中构建科学合理的侵权冲突法的一般规则。

关键词：侵权冲突法罗马Ⅱ 侵权行为地法

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侵权冲突法中的双重可诉原则

侵权冲突法中的双重可诉原则

作者：栾文静中国政法大学

学位级别：硕士

双重可诉原则是一项侵权国际私法领域的重叠性多边冲突规则,该规则最早是由英国法院审理的哈雷案（1868）、菲力普斯诉埃尔案（1869）、以及马沙度诉丰特斯案（1897）所确立起来的。双重可诉原则自1869年确立之后,沿用了一百多年,对各... 详细信息

双重可诉原则是一项侵权国际私法领域的重叠性多边冲突规则,该规则最早是由英国法院审理的哈雷案（1868）、菲力普斯诉埃尔案（1869）、以及马沙度诉丰特斯案（1897）所确立起来的。双重可诉原则自1869年确立之后,沿用了一百多年,对各国侵权冲突法的立法和司法实践产生了深远的影响,英联邦的许多国家,例如澳大利亚等直接在立法中采纳了该原则,而其他国家也或多或少地对此原则进行了采用,特别是我国《民法通则》第146条对侵权行为法律适用所做出的双重限制的规定,可以被认为是直接吸收了英国国际私法中的规定。但是在进入了20世纪之后,双重可诉原则却发生了一系列的变革,主要体现在1971年的博伊斯诉查普林案和1995年的红海保险公司案。前者确立了最密切联系原则作为双重可诉原则的例外规则,而后者在一定程度上澄清了博伊斯诉查普林案所遗留的法律的不确定性问题,并对例外规则的适用范围进行了扩大。在1995年英国的国际私法改革中,通过确立新的侵权冲突法规则,双重可诉原则被基本废除,而只在有限的领域进行了保留。这样一项沿用了一百多年的侵权冲突规范的产生、发展、直至基本废除,都是存在着深刻的历史、价值选择、以及法理方面的根源的,这些问题都有待于我们进行深入的探讨。我国在侵权行为法律适用的立法过程中,从英国借鉴了双重可诉这一原则,并且经过改造形成了我国的双重限制原则。现在英国的立法已经基本对该原则进行了废除,而我国的立法中仍然存在这一规定。因此,本文试图针对该原则在英国的历史演变过程来分析其在我国继续存续的适当性,包括该原则是否应当在我国立法中进行保留,如果保留的话应当如何加以改进,如果废除的话原因何在,选择何种原则对其进行替代,以期提出一些具有实践意义的参考意见。

关键词：双重可诉原则侵权冲突法法律选择规则

进退之间:分割方法在侵权冲突法中适用的思辨

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法律方法 2016年第1期22卷 367-387页

作者：许凯中国政法大学华东政法大学科学研究院

基于现代侵权实体法的变动,在侵权责任构成和责任承担两分法的思路下,侵权行为规范与补偿分配规则分离的现象直接促成了在侵权冲突法中运用分割方法的空间。以美国为代表的侵权冲突法理论、司法实践与州立法均对于分割方法表现出极大的... 详细信息

基于现代侵权实体法的变动,在侵权责任构成和责任承担两分法的思路下,侵权行为规范与补偿分配规则分离的现象直接促成了在侵权冲突法中运用分割方法的空间。以美国为代表的侵权冲突法理论、司法实践与州立法均对于分割方法表现出极大的善意,但欧洲国家则对此多抱有排斥与批判的态度。因此,面对这两种截然相反的观点,有必要从理论上对分割方法进行正确定位,并在此基础上提出有限性适用的思考。

关键词：分割方法侵权冲突法理性思辨

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我国侵权冲突法的演进及其最新发展

江西社会科学 2014年第2期34卷 179-184页

作者：王晓勇邹国勇武汉大学法学院郑州大学法学院武汉大学WTO学院武汉大学国际法"70后"学术团队

我国侵权冲突法立法已经历了一千多年的发展历程。《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》规定了一般涉外侵权、海上侵权责任和民用航空侵权责任的法律适用规则;《涉外民事关系法律适用法》不仅对我国一般侵权冲突法进行了发展与变革... 详细信息

我国侵权冲突法立法已经历了一千多年的发展历程。《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》规定了一般涉外侵权、海上侵权责任和民用航空侵权责任的法律适用规则;《涉外民事关系法律适用法》不仅对我国一般侵权冲突法进行了发展与变革,而且规定了产品责任、人格权侵权和知识产权侵权等特殊侵权行为的法律选择规则。我国侵权冲突法呈现出若干新的发展态势:侵权冲突法体系已经基本形成;涉外侵权法律适用规则日益多元化;当事人意思自治原则被全面引入侵权领域;最高人民法院的司法解释将在涉外侵权案件中发挥作用。

关键词：侵权冲突法《民法通则》《涉外民事关系法律适用法》一般侵权责任特殊侵权责任

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双重可诉方法在侵权冲突法中的命运

法律方法 2018年第1期24卷 405-415页

作者：许凯华东政法大学国际法学院

双重可诉方法在传统国际私法立法模式中形式各异,英国的双重可诉规则推崇在以法院地法为准据法的前提下兼顾侵权行为地法,而大陆法系国际私法则往往主张以侵权行为地法为准据法并辅之以法院地法,进而依其适用范围之不同又体现为三种立... 详细信息

双重可诉方法在传统国际私法立法模式中形式各异,英国的双重可诉规则推崇在以法院地法为准据法的前提下兼顾侵权行为地法,而大陆法系国际私法则往往主张以侵权行为地法为准据法并辅之以法院地法,进而依其适用范围之不同又体现为三种立法模式。尽管双重可诉方法在当代侵权冲突法中遇到了广泛的批判,但其在维护国内公共秩序方面的专有功能仍应得到彰显。故我国《涉外民事关系法律适用法》全面摒弃双重可诉方法的做法应当予以修正,建议从横向与纵向两个角度适度恢复双重可诉方法。

关键词：侵权冲突法双重可诉方法立法模式功能评价立法建议

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侵权冲突法中分割方法的比较分析与理性思辨

福建农林大学学报（哲学社会科学版） 2012年第1期15卷 87-91页

作者：许凯华东政法大学研究生教育院上海200042

分割方法作为一种软化处理冲突规范的手段,其在现代侵权冲突法中的运用值得关注。这种运用起源于美国侵权冲突法的理论革命,并在司法实践中得到验证,而欧洲国家则多抱有怀疑与限制的态度。正确认识分割方法之功能,思考如何在限制分割场... 详细信息

分割方法作为一种软化处理冲突规范的手段,其在现代侵权冲突法中的运用值得关注。这种运用起源于美国侵权冲突法的理论革命,并在司法实践中得到验证,而欧洲国家则多抱有怀疑与限制的态度。正确认识分割方法之功能,思考如何在限制分割场合、分割程度的前提下发挥其应有作用,应该成为未来侵权冲突法之发展方向。

关键词：侵权冲突法分割方法比较分析理性思辨

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论侵权冲突法中最密切联系原则

论侵权冲突法中最密切联系原则

作者：孙传翠山东大学

学位级别：硕士

自20世纪以来,最密切联系原则在国内和国际立法中被广泛采用,在侵权冲突法中发挥了重要作用。欧盟立法以及美国《冲突法重述(第二版)》以不同立法模式采用此原则,俄勒冈州、路易斯安那州等成文立法把最密切联系原则发展为精密细致的规... 详细信息

自20世纪以来,最密切联系原则在国内和国际立法中被广泛采用,在侵权冲突法中发挥了重要作用。欧盟立法以及美国《冲突法重述(第二版)》以不同立法模式采用此原则,俄勒冈州、路易斯安那州等成文立法把最密切联系原则发展为精密细致的规则。反观我国现行立法,《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条的一般侵权规则未采用最密切联系原则,第2条第2款确立的最密切联系原则漏洞填补地位亦使最密切联系原则在涉外侵权领域难有适用空间。本文试图从欧盟以及美国的最密切联系原则适用之发展路径角度切入,寻求更为精细详尽的最密切联系方法,从而弥补我国现行侵权冲突法最密切联系原则制度缺失之遗憾。本文第一部分阐述最密切联系原则在侵权冲突法领域的产生与确立。根植于法则区别说以侵权行为地法为主导的侵权冲突法规则,自十三世纪以来一直独占鳌头。直到20世纪,因科技的发展、涉外交往的复杂化及侵权法自身的功能性转变等原因,其独当一面的局面逐渐被打破,此时最密切联系原则应运而生。在理论上,莫里斯以合同自体法取得的良好效果为切入点,提出“侵权行为自体法”学说。在实践上,美国纽约州于“巴布科克”案中抛弃了传统的侵权行为地规则,采用最密切联系原则,开创历史之先河。本文第二部分讨论最密切联系原则作为一种方法在侵权冲突法领域的发展。最密切联系原则在欧洲国家存在两种发展模式,第一种模式将其作为一般原则,典型国家如奥地利;第二种模式将其作为例外条款,2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》就是该模式的典型代表。而在美国,最密切联系原则作为冲突法革命成果体现在美国《冲突法重述(第二版)》、俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》第9条之适用最适当法域的法律,路易斯安那州《民法典》第3515条之最小损害原则。本文第三部分介绍融入最密切联系方法的具体规则。对于侵权行为地认定,传统学说包含行为实施地说、损害发生地说及折衷说。而俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》第8条第3款第3项设计了以侵权行为实施地法为一般规定,损害发生地法为例外的精细规则,其更加符合国际私法追求正义的价值取向。对于复杂侵权的法律适用,1993年《针对复杂诉讼的最终法案》进行了明确并具有可操作性的专章规定,但其在争点区分以及利益平衡方面仍需加以完善。本文第四部分讨论我国侵权冲突法的立法和司法现状及相应的完善建议。目前在我国,最密切联系原则只是基于填补漏洞之地位发挥其作用。在现行法律制度下,涉外侵权法律适用存在以下缺陷：侵权行为地认定规则不明,传统侵权行为地法适用僵局仍无法打破,第2条第2款在涉外侵权领域难有适用空间以及最密切联系原则适用缺乏限制性规定。针对以上缺陷笔者提出针对未来司法解释拟订的建议。

关键词：侵权冲突法最密切联系原则法律选择

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环球法律评论 2011年第4期33卷 149-160页

作者：王晓媛四川大学法学院

俄勒冈《侵权与其他非合同请求的法律选择法》是美国第一部由普通法传统的州颁布的成文侵权冲突法,代表了美国侵权冲突法的最新成就。这部法律在实证分析的基础上准确定位自身特点,将冲突法的立法和研究工作引向纵深发展;在比较法基础... 详细信息

俄勒冈《侵权与其他非合同请求的法律选择法》是美国第一部由普通法传统的州颁布的成文侵权冲突法,代表了美国侵权冲突法的最新成就。这部法律在实证分析的基础上准确定位自身特点,将冲突法的立法和研究工作引向纵深发展;在比较法基础上构建最适合自己的规则体系,体现出平衡、独立和理性的特点。与此同时,该法放弃灵活方法,采取规则形式,基于预防损害和填补损害的实体功能在侵权冲突法上的不同要求,确立了行为规制规则和损失分摊规则的分割原则,并通过侵权行为地法原则、意思自治原则、共同住所地法原则以及"最适当"原则的设置,将实质正义因素融入对冲突正义的追求中,力求实现法的确定性与灵活性的最佳平衡。

关键词：侵权冲突法侵权行为地法原则共同住所地法原则意思自治原则 “最适当”原则