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民事诉讼中的举证责任规则对启动鉴定程序的影响

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法制与社会 2019年第36期 91-92页

作者：王一涵香港城市大学

"以事实为依据"是我国民事诉讼法的基本原则之一,查清案件事实是审判工作的重要任务。当案件中的某些待证事实必须通过鉴定意见才可能得到认定时,鉴定程序的启动则成为关键之笔。民事诉讼中鉴定程序的启动要受到举证责任规则的制约,因... 详细信息

"以事实为依据"是我国民事诉讼法的基本原则之一,查清案件事实是审判工作的重要任务。当案件中的某些待证事实必须通过鉴定意见才可能得到认定时,鉴定程序的启动则成为关键之笔。民事诉讼中鉴定程序的启动要受到举证责任规则的制约,因此举证责任规则对于鉴定程序的启动及相关问题具有重要影响。本文以笔者亲历的一个案件为例,具体讨论:启动鉴定程序的申请应由谁提出,鉴定费用应由谁预交,鉴定检材应由谁提供等三方面问题。

关键词：民事诉讼举证责任规则鉴定程序司法鉴定

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论WTO争端解决机制中的证据规则(下)

法学评论 2003年第6期21卷 92-106页

作者：余敏友席晶武汉大学国际法研究所瑞士日内瓦大学国际问题高级研究院

本文从WTO证据规则适用的背景入手 ,简要指出WTO争端解决程序及证据规则对争端解决机制的重要性 ,结合WTO协定条文和专家组及上诉机构的报告等扼要阐述WTO争端解决机制证据规则的渊源。接着对WTO争端解决机制中的证据规则的内容予以提... 详细信息

本文从WTO证据规则适用的背景入手 ,简要指出WTO争端解决程序及证据规则对争端解决机制的重要性 ,结合WTO协定条文和专家组及上诉机构的报告等扼要阐述WTO争端解决机制证据规则的渊源。接着对WTO争端解决机制中的证据规则的内容予以提炼 ,集中分析证据的可采性、“法庭之友”摘要、举证责任、专家组的证据调查权及裁断权等主要规则。最后归纳WTO争端解决机制证据规则的特点 ,对其所代表的价值加以评析 ,指出其发展的方向及其对我国的启示。

关键词： WTO 争端解决机制证据规则上诉机构证据调查权裁断权举证责任规则

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知识产权诉讼证据问题研究

苏州大学学报（哲学社会科学版） 2006年第1期22卷 14-20页

作者：蒋志培最高人民法院民三庭北京100745

知识产权法律中对证据的规定比较少,供法官直接运用的证据法律规范条文规定则更少。作为诉讼核心问题的诉讼证据问题理当引起足够的关注。因为如果不能正确判断案件事实和准确适用举证责任规则,正确审理案件也就无法得到有效保证。而知... 详细信息

知识产权法律中对证据的规定比较少,供法官直接运用的证据法律规范条文规定则更少。作为诉讼核心问题的诉讼证据问题理当引起足够的关注。因为如果不能正确判断案件事实和准确适用举证责任规则,正确审理案件也就无法得到有效保证。而知识产权的证据问题又有其特殊性。

关键词：知识产权诉讼证据知识产权法律诉讼证据举证责任规则案件事实法律规范法官适用

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国际投资仲裁中的举证责任研究

国际投资仲裁中的举证责任研究

作者：顾颖琦华东政法大学

学位级别：硕士

随着国际投资合作的不断深入,国际投资中也出现越来越多的关于投资者和东道国的投资争端,仲裁作为私人投资者和东道国发生投资争端时的首选方式,在实践中也被东道国优先选择。且无论是在国内诉讼还是国际仲裁中,举证责任都有着绝对崇高... 详细信息

随着国际投资合作的不断深入,国际投资中也出现越来越多的关于投资者和东道国的投资争端,仲裁作为私人投资者和东道国发生投资争端时的首选方式,在实践中也被东道国优先选择。且无论是在国内诉讼还是国际仲裁中,举证责任都有着绝对崇高的地位,但是在国际投资仲裁中,举证责任没有明确规定。本文拟从国际投资仲裁中举证责任的内涵及举证责任分配时考虑的因素分析出发,主要以私人投资者和东道国之间的投资争端为例,探索举证责任中举证责任分配的一般规则及特殊规则,并分析举证责任一般规则和特殊规则存在的缺陷及完善方法。本文的正文部分共分为四章。第一章是关于国际投资仲裁中举证责任的内涵及价值分析,对于国际投资仲裁中举证责任的内涵,两大法系关于举证责任的理论是其主要来源。在第一部分,本文拟从两大法系关于举证责任的理论入手,研究国际投资仲裁中举证责任的双重内涵,接着将研究国际投资仲裁中举证责任规则的价值。第二章是关于国际投资仲裁中举证责任分配规则的一般规则及实践问题分析。国际投资仲裁中举证责任的分配也存在着一般规则和特殊规则。本部分将先探索国际投资仲裁中举证责任分配理论的一般规则以及仲裁庭对于举证责任分配一般规则的适用,接着是对现有国际投资仲裁举证责任分配一般规则的缺陷和不足进行分析。第三章是对举证责任分配的特殊规则及其实践问题分析。在举证责任的特殊规则方面,本文拟对举证责任倒置和转移时的情况分别分析,明确国际投资仲裁中举证责任倒置和转移的不同概念,分析其客观依据,并根据仲裁庭的实践给出在何种情况下会出现举证责任倒置和转移的情形。接着是分析现行举证责任特殊规则的缺陷。第四章则是对上述两个部分中举证责任存在缺陷给出的完善措施。为弥补现有不足,可以对一般规则和特殊规则分别提出完善建议。从完善的一般规则角度,首先是要明确国家间、区域内以及双边投资协定的适用问题;接着是要发挥“谁主张,谁举证”原则的指引作用;其次是要改善申请人的程序劣势问题。在特殊规则方面,首先是要完善适用法律,倡导由适用法律明文规定举证责任倒置的特殊情形;接着是明确规定仲裁庭的自由裁量权,最后是进一步完善初步证明案件标准,从而更好的完善现有的国际投资仲裁举证责任体系。对中国而言,中国应当深入了解举证责任规则并运用于仲裁庭实践并完善中国与之有关的国内法。

关键词：国际投资争端解决中心国际投资仲裁举证责任规则

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论环境民事诉讼的专门化

论环境民事诉讼的专门化

作者：姜文中南林业科技大学

学位级别：硕士

环境民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,以审理、判决、裁定、执行等方式解决环境民事纠纷的专门活动。伴随着市场经济的高速发展,在我国现阶段,因环境污染引发的民事纠纷越来越多。而我国现行环境民事诉讼制度仍然属... 详细信息

环境民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,以审理、判决、裁定、执行等方式解决环境民事纠纷的专门活动。伴随着市场经济的高速发展,在我国现阶段,因环境污染引发的民事纠纷越来越多。而我国现行环境民事诉讼制度仍然属于一般的民事诉讼制度范畴,尽管在《水污染防治法》、《大气污染防治法》、《侵权责任法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》等法律或司法解释中也有一些零散的关于环境诉讼的特别规则,但是,还没有实现环境民事诉讼的专门化。环境污染侵权具有正当性、普遍性、间接性、复杂性,且加害人和受害人之间地位悬殊,致使环境民事诉讼具有“立案难、举证难、执行难、胜诉率低、诉讼成本高、诉讼周期长”等特点,与一般的民事诉讼相比具有很大的差异,运用普通的民事诉讼制度难以有效、公平的解决环境民事纠纷。因此,推进环境民事诉讼的专门化,是维护公民环境权益、实现环境正义的理性选择。环境民事诉讼的专门化,包括以下几个关键环节：(1)审判组织的专门化。设立专门处理环境案件的环境审判庭和环境法院,有利于提高审判组织审理环境案件的效率,保证环境案件得到专业的、符合环境法律理念的处理。国外典型的专门审判组织有新南威尔士土地与环境法院、孟加拉国环境法院和孟菲斯环境法庭等。我国也在贵阳、无锡、昆明、玉溪等地设立了环境法庭。我们认为环境法庭只宜在中级以上人民法院设立,且应先设立环境法庭,后面可视情况设立环境法院。(2)环境诉讼证据规则的专门化。我国《水污染防治法》、《大气污染防治法》、《侵权责任法》等法律都规定了环境民事诉讼实行特别的举证规则,即举证责任倒置。但是,这一规则没有体现在环境基本法中。因此,在修订环境基本法时将环境诉讼证据规则的专门化固定下来,并以司法解释加以具体化,将有利于保护受害者的权益。(3)律师的专门化。即由具有专业知识的环境律师代理案件,提供专业的法律服务,将信息不对称等因素造成的弱势地位与伤害降到最低。一些国家的环境律师制度比较发达,我国也有少量兼职的环境律师,但是真正的环境律师制度尚未建立。因此,培养、训练环境律师,建立半公职的环境律师制度,有利于缩小受害者与污染者地位上的差距,有利于环境民事诉讼案件的公平处理。(4)鉴定机构的专门化。鉴定机构的专门化是指由专门的鉴定机构和专业鉴定人员对环境民事诉讼中的有关事实进行分析、判断、评估,解决环境民事诉讼“举证难”的问题。环境鉴定机构专门化是司法实践的需要,也是司法鉴定改革的需要。专门化的内容包括建立专门的鉴定机构,由专业鉴定人员执业,对鉴定实行专业化的管理。以上关键环节的专门化,意味着环境民事诉讼专门化的实现,环境民事诉讼案件的处理将更加高效、公平。这不仅维护了受害者的权益,也有利于促使污染者改进工艺、加强管理,最终减少污染,改善环境,从而有利于维护所有人的身体健康,实现环境正义。

关键词：环境民事纠纷环境民事诉讼环境民事诉讼专门化环境法庭举证责任规则环境律师环境损害鉴定

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海运货损索赔举证责任比较研究

海运货损索赔举证责任比较研究

作者：庄晨上海海运学院

学位级别：硕士

海商法作为民法的特别法，在民法中有关举证责任的基本原则，举证责任中举证责任的分配、举证责任的免除、举证责任的倒置、举证责任中的推定以及举证责任中的证明标准等等在海商法中均有所体现。另一方面，海商法作为民法的特别法，海... 详细信息

海商法作为民法的特别法，在民法中有关举证责任的基本原则，举证责任中举证责任的分配、举证责任的免除、举证责任的倒置、举证责任中的推定以及举证责任中的证明标准等等在海商法中均有所体现。另一方面，海商法作为民法的特别法，海事实体法中的责任基础、归责原则、免责事项、以及航运实务的特点决定了海运货损索赔举证责任又有着区别于一般民事举证责任的特殊性。有鉴于此，本论文对海运货损索赔举证责任的研究是建立在对一般民事举证责任分析的基础上，结合海商法特点，重点对《海牙规则》、《海牙／威斯比规则》、《汉堡规则》、美国1999年海上货物运输法草案以及我国《合同法》、《海商法》对海运货损索赔举证责任的规定做了具体的比较和分析。本论文共分为四个部分。第一部分论文首先对民事举证责任的双重含义即行为责任和结果责任、本质属性、研究意义等基本问题做了论述。进而通过引用两个著名判例分析了举证责任在具体诉讼中的体现及两者之间的关系，笔者认为在整个举证责任中，结果责任应为举证责任本质特征之所在，行为责任只是结果责任在具体诉讼中的“投影”。论文的第二部分，首先是对举证责任分配之法哲学思考。提出举证责任分配应尽量实现以下几个价值目标：即实现实体法的宗旨、使裁判最大限度地贴近事实、程序公正及程序效益等价值目标。在此基础上，比较分析了大陆法系和英美法系国家举证责任分配各学说，提出我国应采“法律要件分类说”为主，以实质标准为补充的举证责任分配原则，这一举证责任分配原则应当作为法院在审理案件时在缺乏实体法举证责任规则规定的情况下，在对诉讼当事人举证责任进行分配时应当遵循的总“指挥棒”;同样应作为我国海运货损索赔举证责任分配之一般原则。论文第三部分、第四部分则重点对海运货损索赔举证责任进行了阐述。在海运货损索赔诉讼中，海上货物索赔举证责任贯穿了诉讼的整个过程，依海运货损索赔诉讼司法实践，索赔方与承运人须要加以举证的实体要件事实主要存在以下几个方面：(1)在承运人照管期间的灭失或短量;(2)货损货差原因;(3)船舶一适航举证：N）免责举证;u）管货举证：u）其他要件事实如承运人单位责任限制等方面的举证。因此对论述结构、体例的安排也是以海运货损索赔举证顺序为主线，就索赔方与承运人在具体诉讼中需要加以举证的以上几个方面的实体要件事实，始终围绕着“谁来举证？何时举证？举证什么？”这几个问题，对各个举证环节问题逐一作了详细论述。第三部分首先是对在海商法方面，对国际航运最具影响的国际公约《海牙规则凡《海牙／威斯比规则》及《汉堡规则》下举证责任问题的分析，比较了《规则》对各项实体事实的条文规定的异同，并通过各国判例的比较，进一步分析各国司法实践中在适用各个国际公约对案件进行审理时所采的态度之异同。另一方面，在各国对规则要求进行修改的呼声中，美国已推出了1999年海上货物运输法草案，美国作为世界上经济一大强国，这部法律的出台肯定会对我国海商领域产生重大的影响，在该草案中在举证责任方面做了许多有别于现有国际公约的规定，因此在本论文中对美国99COGSA的相关规定也做了具体评析。第四部分，在对国际公约及各国司法实践关于货损索赔举证责任问题作了对比分析后，笔者将重点放在了我国法律体系下货损索赔举证责任问题的考察。在我国，针对目前的立法现状，对海运货损索赔举证责任做出规定的主要集中在《海商法》第四章及《合同法｝｝第17章货运合同中，因此笔者主要是对这两部法律的相关规定做了分析，通过分析，笔者认为在《合同法》下由于其实行严格责任原则决定了其举证责任问题简单、明了，但这样的规定对承运人而言未免太过苛刻，并不利于我国航运事业之发展，而我国《海商法》第四章对举证责任的规定并不清楚明了，其主要存在以下三个方面的不足：（）对证明责任的分配规定不清;Q）海上货物索赔的举证顺序不清;u）法律条文所规定的法律构成要件不具有可证明性，法律条文的措辞不够准确。在论文中针对这些不足，对各项实体事实之举证加以论述之时，笔者提出了修改意见，在海商法正在准备修改之时具一定的实践意义。在论文的研究方法上，主要是运用了比较研究方法和判例分析方法。

关键词：行为责任结果责任举证责任规则举证顺序

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国际海运货损索赔举证责任分配问题研究

国际海运货损索赔举证责任分配问题研究

作者：张肖琳青岛大学

学位级别：硕士

海商法作为民法的特别法，在民法中有关举证责任的基本原则、举证责任分配等在海商法中均有所体现。但随着我国海上货物运输的不断增多，我们不得不需要一个独立的完善的法律来应对由此产生的合同纠纷。有鉴于此，本论文对海运货损索赔... 详细信息

海商法作为民法的特别法，在民法中有关举证责任的基本原则、举证责任分配等在海商法中均有所体现。但随着我国海上货物运输的不断增多，我们不得不需要一个独立的完善的法律来应对由此产生的合同纠纷。有鉴于此，本论文对海运货损索赔举证责任分配的研究是建立在一般民事举证责任分析的基础上，结合海商法特点，通过对《海牙规则》、《海牙／维斯比规则》、《汉堡规则则》、美国1999年海上货物运输法草案以及我国《海商法》对海运货损索赔举证责任的规定作了具体的分析研究。本论文分为四个部分：论文的第一部分首先对举证责任的基本含义包括两大法系对举证责任的含义的理解及海运货损索赔举证责任的基本含义、举证责任分配的法理分析及海事货运索赔举证责任分配的法理分析、海运货损索赔举证责任分配的原则等问题作了论述。通过对举证责任分配的法哲学思考，使海运货损索赔举证责任的分配应该达到实现实体公正、程序公正、使裁判最大限度贴近事实、效益之价值目标。论文的第二部分，重点对海运货损索赔中索赔方应负的举证责任进行了阐述。首先列明了索赔方提起货损索赔诉讼的基本条件，并对最为复杂重要的第三项“货损发生在承运人责任期间”的事项，展开详述。根据海商法第46条规定，对索赔方如何证明货物交付时外表状况良好及承运人的抗辩、索赔方如何证明接受承运人交付时已经发生货损进行具体分析。论文的第三部分，则是对海运货损索赔中承运人应负的举证责任进行了阐述。我国海商法第46条对于承运人应承担赔偿责任的情况作出了例外规定，第51条规定了承运人的免责事项。这部分重点对驾管船过失的免责、火灾免责、类似不可抗力的免责及货物的自然特性或潜在缺陷、货物包装不良标志欠缺不清等方面进行了具体的分析，通过分析，了解该种情况下承运人该如何举证，如何免责，怎样分配举证责任。论文的第四部分，主要是对国际海运索赔中双方对其它事实的举证。当事人双方对货损基本事实的举证，若双方不再提出其它主张，则法官似乎已可根据双方之证据进行裁判。但诉讼实践往往并非如此简单，根据《海商法》对于承运人责任义务的其他规定，双方通常还会对其它事项进行主张和举证，诸如适航、绕航和管货。本章针对承运人适航义务的内容和标准、适航义务的时间、适航的主观要求，是否属于合理绕航、不合理绕航产生的货损与绕航的因果关系，以及承运人应尽的管货义务等问题作了分析，如果承运人未尽到应尽义务，使货方遭受损失，货方该如何进行举证证明，以及承运人该如何证明自己已尽应尽义务等等。本文通过对国际海运货损索赔举证责任分配法律问题的深入分析，指出了现存的国际海上运输的国际公约、规则以及国内法存在的不足，在实践中容易产生的问题，除了修改意见，对解决国际海上货物运输过程中产生的举证责任分配能起到一定的帮助作用。

关键词：举证责任规则举证责任分配赔偿责任责任制度

劳动关系认定实证研究 ——基于劳社部发[2005]12号文件的实证分析

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劳动关系认定实证研究 ——基于劳社部...

作者：何姝萱西南政法大学

学位级别：硕士

我国经济由高速发展进入中高速发展的“新常态”,劳动用工问题趋于复杂,解决劳动纠纷、构建和谐劳动关系是实现经济健康持续发展的重要保证。确认是否为劳动关系是解决劳动争议的基础和前提。2005年原劳动和社会保障部发布的《劳动和社... 详细信息

我国经济由高速发展进入中高速发展的“新常态”,劳动用工问题趋于复杂,解决劳动纠纷、构建和谐劳动关系是实现经济健康持续发展的重要保证。确认是否为劳动关系是解决劳动争议的基础和前提。2005年原劳动和社会保障部发布的《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号,以下简称12号文）是我国现有对劳动关系认定最为系统明确的全国性规定。针对实践中劳动关系认定难的问题,本文通过对12号文的适用进行分析,发现我国目前的劳动关系认定存在以下实践困境:一是劳动关系认定标准不一;二是劳动关系认定的举证责任分配和证明标准不一;三是众多非典型劳动关系认定结果不一。导致以上困境的原因在于:一是虽有12号文但其法律位阶较低,劳动关系认定标准滞后,导致其被参考适用,从而全国无统一的劳动关系认定标准;二是我国劳动关系认定证明规则的不完善导致许多确认劳动关系案件中证明责任和证明标准缺乏法律依据,法官只能自由裁量,致使劳动关系认定举证情况混乱;三是非此即彼的调整方式与多元化的用工形式不适应,导致非典型劳动关系无法认定,处于适用民法还是劳动法的进退两难境地。针对以上困境及成因,经过理论分析出劳动关系认定的逻辑起点:劳动关系认定标准应当依据劳动关系的两个核心:一是用人单位购买了劳动者的从属性劳动;二是双方处于不平等地位。并且在完善劳动关系认定标准和举证责任规则时应当考量劳动者的弱势地位。另外,非典型劳动关系有不同于劳动关系的特征,即从属性弱化,这是认定两者的关键。因此,劳动关系认定的实践困境,应从以下方面加以解决:一是最高人民法院协同人力资源和社会保障部门共同制定和发布劳动关系认定标准,使其作为必须适用的法律依据,并且通过民法的启示来完善劳动关系认定标准;二是要完善劳动关系认定的证明规则,合理分配双方举证责任,适当降低劳动者的证明标准;三是通过从属性的强弱来区分非典型劳动关系和劳动关系,并且要改变现有的劳动关系单一调整模式,非此即彼的调整方式无法保证所有劳务提供者的权益。

关键词：劳动关系认定标准举证责任规则非典型劳动关系 12号文

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WTO争端解决机制的举证责任问题研究

WTO争端解决机制的举证责任问题研究

作者：杜艳婷华东政法大学

学位级别：硕士

世界贸易组织(下文简称WTO)争端解决机制自成立至今已受理争端363起,成为目前世界上最有效的解决贸易争端的机制之一。我国现已成为世界上第二贸易大国,面临的贸易争端显现新的特点,以往的我们面临的贸易争端多集中在反倾销领域,主要是... 详细信息

世界贸易组织(下文简称WTO)争端解决机制自成立至今已受理争端363起,成为目前世界上最有效的解决贸易争端的机制之一。我国现已成为世界上第二贸易大国,面临的贸易争端显现新的特点,以往的我们面临的贸易争端多集中在反倾销领域,主要是针对别国的贸易政策,而现在从半导体集成电路产品案再到汽车零部件案,越来越多的国家把矛头指向我国的贸易政策,现在是我们积极运用WTO争端解决机制保护我国利益的时候了。而在争端解决的过程中,举证责任规则极为重要,这个问题关系到争端当事方实体权利的实现,也关系到案件的最终结果。本文以WTO争端解决机制的举证责任规则为选题,采用理论与实证相结合的研究方法,并以实证方法为特色,在已有理论成果和实践经验的基础上,通过归纳总结、比较分析,就争端解决机制中的举证责任规则问题进行了较为深入、系统的分析和探讨。在此基础上,笔者对我国利用争端解决机制的举证责任规则提出些建议与看法。希望籍此研究,能够对我国积极参与WTO争端解决机制维护我国利益及推动该机制的发展有所裨益。本文除导言和结语外,共分四章,计三万八千余字。第一章为国际诉讼机制中的举证责任概述,是关于举证责任制度的一般介绍。举证责任制度涉及两个层次的问题:举证责任的分配与举证责任中的证明标准。在此基础上,介绍了两个与举证责任相关的问题。其一为初步证据问题,这一问题涉及到WTO争端解决机制的“初步事实”规则;其二为推定,这一问题涉及到WTO争端解决机制的不同诉因举证责任不同规则。第二章为WTO争端解决机制举证责任一般规则问题。《关于争端解决规则和程序的谅解》(下文简称DSU)中并未对举证责任做出明确规定,仅仅在第3.8条中对举证责任作了一个原则性的规定。正是由于DSU举证责任规定的缺失,我们对于WTO争端解决机制举证责任规则更多的只能从争端解决机构实践中归纳、提炼。具体而言,一般规则包括三条规则:规则一“谁主张,谁举证”的规则,这是一条举证责任的基础规则;规则二“初步事实”规则,这是一条具有WTO特色的举证责任一般规则;规则三诉因相异举证责任不同规则,是指违法申诉与非违法申诉两种不同诉因中的举证责任不同。第三章为WTO争端解决机制举证责任的特殊规则研究。着重论述了例外的举证责任规则。通过对争端解决案例的归纳总结得出其发展脉络:从“规则与例外”说到“积极主张/抗辩”说。认为“规则与例外”说存在两大问题:即例外的举证责任无一例外地加在被诉方身上,缺乏灵活性;对证明标准提出了更高的要求,使得一般例外的环保功能很难得到发挥。而新说在一定程度上解决了上述两个问题。此外,总结出争端解决的其它特殊规则,包括具体协定中的举证责任规定与争端解决实践确定的举证责任特殊规则。第四章为WTO争端解决机制举证责任规则的评析。首先,将WTO争端解决机制举证责任规则与两大法系举证责任规则的进行了比较,认为存在两大区别:诉讼分类上的差别与建立“初步事实”规则上的差别。在此基础上,通过分析中国入世以来经历的案例,对中国利用WTO争端解决机制责任规则提出一些建议与看法。

关键词： WTO 争端解决机制初步事实例外举证责任规则