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空间碎片研究 2021年第2期21卷 58-63页

作者：谢金衩华东政法大学上海200042

外空活动中,空间碎片造成损害后果的情形在实践中频频出现,而由此产生的损害责任则可以被纳入《国家对国际不法行为的责任条款草案》的适用范畴。虽然草案本身并非正式的国际法渊源,但由于其在国际法实践中通常为国际法主体在相关国际... 详细信息

外空活动中,空间碎片造成损害后果的情形在实践中频频出现,而由此产生的损害责任则可以被纳入《国家对国际不法行为的责任条款草案》的适用范畴。虽然草案本身并非正式的国际法渊源,但由于其在国际法实践中通常为国际法主体在相关国际法规则存在缺失或内容模糊等问题时所援引,并能够得到国际社会的广泛接受,因此,确有必要考虑将其作为正式法律依据的补充适用于空间碎片损害责任,以弥补空间碎片损害责任相关法律规则的不足。作为国际法渊源之一,习惯国际法可作为草案在空间碎片损害责任领域适用的路径。而由于在习惯国际法视角下,草案难以满足“二要素”的传统习惯国际法构成要求,容易出现“决断”的问题,对此,应当以演绎法解决草案作为国际习惯法适用于空间碎片损害责任的问题。

关键词：《国家责任条款草案》空间碎片损害责任法律适用习惯国际法

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援引危急情况免除国家责任的法律问题研究

援引危急情况免除国家责任的法律问题研究

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作者：姜珊辽宁大学

学位级别：硕士

在早期很长一段时间内,为防止危急情况被强权国家所滥用,学界对危急情况能否作为国家责任免除的抗辩依据这一问题持否定态度。2001年,国际法委员会在第五十三届会议上审议并通过《国家对国际不法行为的责任的条款草案》(以下简称《国家... 详细信息

在早期很长一段时间内,为防止危急情况被强权国家所滥用,学界对危急情况能否作为国家责任免除的抗辩依据这一问题持否定态度。2001年,国际法委员会在第五十三届会议上审议并通过《国家对国际不法行为的责任的条款草案》(以下简称《国家责任条款草案》),将危急情况明确作为解除国家行为不法性的情形之一规定于第五章“解除行为不法性的情况”第二十五条中。至此,当事国在规定情形下可以援引危急情况主张国家责任的免除。危急情况是指国家在自身基本利益遭受严重和迫在眉睫的危险时,为了应对或消除此危机而采取的必要行为。通过综合分析论述国家责任免除的概念与法律依据,聚焦据以免除国家责任的危急情况情形,对危急情况的构成要件进行逐一分析,并对法律实践进行梳理,以期对危急情况相关的法律问题进行较为深入的研究。据以免除国家责任的危急情况需要同时满足保护利益为当事国基本利益、此利益存在严重和迫在眉睫的危险、采取的违反国际义务的行为具有唯一性,以及不得严重损害所负义务对象的基本利益的客观要件。对危急情况主要涉及的法律问题研究主要涉及三个方面:一是社会性突发事件是否属于危急情况范畴内事项问题,通过对通常意义上的社会性突发事件的特点进行归纳,并对社会性突发事件归入危急情况中的现有争议进行梳理,将能够归入危急情况中的社会性突发事件特征概括为情势具有紧迫性、解决办法具有唯一性,以及保护的利益具有优先性,同时建议尽快完善《国家责任条款草案》促成国际社会对此争议问题达成广泛共识。二是对于当事国既可以选择援引危急情况进行抗辩,又可以援引不可抗力进行抗辩的情形。为了保障当事国权益,通过对危急情况与不可抗力的法律性质、援引标准及援引后果进行厘清,使得能够在具体案件中为当事国提供选择何种情形抗辩的指引。根据危急情况与不可抗力各自的特点,提出了在竞合情况下应当如何择优选择危急情况或不可抗力进行抗辩的法律建议,以期能够为当事国提供些许帮助。三是为防止危急情况被某些国家滥用的可能,国际法委员会在拟定《国家责任条款草案》时,从条款设定上对危急情况的援引设置了较之其他情形更为严苛的适用标准。除第二十五条明确规定外,还应明确在人道主义干涉中不得援引危急情况抗辩,军事危急情况不属于危急情况情形。

关键词：危急情况国家责任免除社会性突发事件《国家责任条款草案》

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保护伞条款下国有企业行为归属问题分析

保护伞条款下国有企业行为归属问题分析

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作者：彭琬婷厦门大学

学位级别：硕士

国有企业在一个国家的经济运行中扮演着十分重要的角色,它通常与国家的基础设施和公用事业的建设有关,并且在这些方面承担了相当部分的行政管制职能。因此,当外国投资者希望进入这些行业进行投资时,在大多数情况下,它们通常是与相关行... 详细信息

国有企业在一个国家的经济运行中扮演着十分重要的角色,它通常与国家的基础设施和公用事业的建设有关,并且在这些方面承担了相当部分的行政管制职能。因此,当外国投资者希望进入这些行业进行投资时,在大多数情况下,它们通常是与相关行业内的东道国国有企业而非东道国国家政府签订投资合同。这就导致当外国投资者与东道国国有企业因投资合同产生争议时,对东道国法律不甚信任的外国投资者一般希望适用投资者母国与东道国签订的双边投资协定中的保护伞条款,将合同争端上升至条约争端,诉至投资仲裁庭解决纠纷。然而,在目前的国际投资仲裁实践中,双边投资协定中的保护伞条款能否适用于解决投资者与东道国国有企业之间的争议,尚无定论,仲裁庭对保护伞条款的解读也不甚相同,大致可分为限制性解释、扩大性解释、折中办法三种,在不同的解释方法下保护伞条款的内容也不甚相同,采限制性解释方法的仲裁庭认为,并非一切合同违反都将导致对条约的违反,如果全盘认可保护伞条款的“上升功能”,将给以资本输入为主的东道国政府带来极大的负担;相反,适用扩大性解释方法的仲裁庭则认为,认可保护伞条款的“上升功能”是符合保护伞条款保护外国投资者、吸引外国投资的起草原意的。此前有观点提出可以适用《国家责任条款草案》,将国有企业的行为归属于国家政府,从而达到外国投资者可以诉请适用保护伞条款,解决纠纷的目的。但这一方案能否适用,在目前学界存在两派截然相反的观点。通过对上述两种观点的探讨,或许可以放下对一般国际法上归属规则是否可以适用的争议,借鉴民商法上通行的代理理论,通过对在国有企业和投资者缔结合同过程中东道国政府参与程度的考察,确定东道国政府是否曾密切参与其中或对外国投资者的投资作出相关承诺。如此,既可以避免对草案的解读产生较大的争议,又能够通过东道国国内法、相关政策等事实性的证据对国有企业的行为能否归属于东道国政府作出判断,其不失为一个良策。

关键词：双边投资条约保护伞条款《国家责任条款草案》国有企业

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