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宋代故事:一种遵循先例制度的考察

法学研究 2021年第4期43卷 190-208页

作者：张德美中国政法大学法学院

在宋代,故事被称为"例"或"常例",是除了《宋刑统》、编敕、断例等所谓制定法之外,另一种非常重要的法律渊源。宋代故事通常由史官编撰,记录的是某些过去的事实或某些过去的制度安排,这一特点使故事不论在形式上还是在内容上,都有别于现... 详细信息

在宋代,故事被称为"例"或"常例",是除了《宋刑统》、编敕、断例等所谓制定法之外,另一种非常重要的法律渊源。宋代故事通常由史官编撰,记录的是某些过去的事实或某些过去的制度安排,这一特点使故事不论在形式上还是在内容上,都有别于现代意义的制定法和习惯法。宋代故事依时间维度可以分为前代故事、祖宗故事和先朝故事,每遇大事检讨故事几乎成为宋代君臣的一种自觉。不循故事的情形也是有的,对故事的变更往往又会形成新的故事。宋代故事的效力来源,并不在于人们摹仿、遵行故事的实际行为,而在于人们已经把故事当作必须遵守的法制的一部分。而以故事为依归,也给宋代君王的政治统治带来了权威性、连贯性和统一性,在某种程度上克服了人亡政息的弊端,这是我们在考察宋代乃至整个中国古代政治法律制度时不可忽视的一个地方。

关键词：宋代故事历史记录遵循先例

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为何要遵循先例——从法律价值与方法切入

东岳论丛 2009年第8期30卷 156-161页

作者：吴丙新山东大学威海分校法学院山东威海264209

遵循先例并非基于一种司法传统。法律之正义性诉求要求"相似情况同等对待",而法学思维的类型性特征又为遵循先例提供了方法论支持。因而,遵循先例并不是判例法制度使然,或者说,遵循先例与司法制度上的安排原本无任何关系。当遵循先例所... 详细信息

遵循先例并非基于一种司法传统。法律之正义性诉求要求"相似情况同等对待",而法学思维的类型性特征又为遵循先例提供了方法论支持。因而,遵循先例并不是判例法制度使然,或者说,遵循先例与司法制度上的安排原本无任何关系。当遵循先例所体现之法律安定性与个案正义间发生冲突时,则需要法官从价值层面进行衡量。

关键词：遵循先例个案正义类型思维

“同案同判”蕴含着“遵循先例”么?——一对易于混淆的概念及其澄清

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浙江社会科学 2022年第4期 45-55,157页

作者：王凌皞浙江大学光华法学院杭州310008

字面或严格意义上的“同案同判”是有关法律规范性判断必然性的模态命题。法官必须在事实相同的多个案件中作出相同判决构成这个模态命题的正面部分,而当法官在事实相同的多个案件中作出不同判决时,这个命题的反面部分认定这些判决中必... 详细信息

字面或严格意义上的“同案同判”是有关法律规范性判断必然性的模态命题。法官必须在事实相同的多个案件中作出相同判决构成这个模态命题的正面部分,而当法官在事实相同的多个案件中作出不同判决时,这个命题的反面部分认定这些判决中必然蕴涵错误。如此理解的“同案同判”意味着案件事实属性和法律属性或案件事实属性和司法判决之间的随附关系,它无关正义、平等等实质价值,中立于任何裁判理论,甚至无关理性或合理性的最低要求。在制定法背景下,同案同判要求只是“依法正确判决”的附带现象,在概念上并不包含“遵循先例”,也无法合乎逻辑地推论出“遵循先例”的要求。“遵循先例”必须依赖法治、平等等实质道德论证。

关键词：同案同判遵循先例随附性法治

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遵循先例与案例指导制度的比较研究

遵循先例与案例指导制度的比较研究

作者：袁轶通西南政法大学

学位级别：硕士

2011年11月20日，最高人民法院印发《关于发布第一批指导性案例的通知》，决定将上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案等4个案例作为第一批指导性案例予以公布，标志着我国案例指导制度已经进入司法实践操作运行阶段。然而... 详细信息

2011年11月20日，最高人民法院印发《关于发布第一批指导性案例的通知》，决定将上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案等4个案例作为第一批指导性案例予以公布，标志着我国案例指导制度已经进入司法实践操作运行阶段。然而，要构建适应中国既有体制的判例制度，离不开对域外经验的借鉴。而典型意义上的判例制度，源于英美法系。遵循先例原则是判例法的一个基本原则，它是判例法得以形成的基础。本文运用比较法学的思维，从遵循先例原则出发，从判例法运作的逻辑出发，重点考察并厘清遵循先例形成的历史原因、社会现实的适应及运作的逻辑，继而对我国案例指导制度进行客观的评析并给予合理化建议。本文包括引言、正文（分为五个部分）和结语。引言部分，对本文的写作目的、思路和研究方法进行说明。第一部分，考察并厘清遵循先例形成的历史原因、社会现实的适应及运作的逻辑。第二部分，对中国案例指导制度进行历史分析性考察，并对案例指导制度的作用及局限性进行了检讨。第三部分，以两个官方公布的案例为蓝本，对英美判例法遵循先例与中国案例指导制度进行比较分析，这是本文的重要组成部分。该部分通过案例来寻找判例法与案例指导制度的比较点，并得出相应结论与启示。第四部分，在前文比较分析的基础上，指出由案例指导制度走向有中国特色的判例法是理性司法改革方向，并对此进行相应论证。第五部分，对案例指导制度的后续建设即引入判例制度给予合理化建议。结语部分，在肯定由最高人民法院主导的案例指导制度具有革命性意义的同时，指出该制度也面临诸多挑战，除官方强力推进外，还需要国人大众的认同和自律。

关键词：判例法遵循先例案例指导制度指导性案例

国际体育仲裁院遵循先例制度的形成与展望——以兴奋剂案件为例

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北京体育大学学报 2022年第11期45卷 70-83页

作者：郭树理王迪苏州大学王健法学院江苏苏州215006

在国际体育仲裁院(CAS)仲裁的诸多案件中,存在援引、遵循先前案件仲裁裁决的现象。以上诉仲裁程序中兴奋剂案件的实体裁决为例,对援引先例的实践进行梳理。研究显示:从卡尔威克案起,国际体育仲裁院援引先例的实践经历了3个阶段,有仲裁... 详细信息

在国际体育仲裁院(CAS)仲裁的诸多案件中,存在援引、遵循先前案件仲裁裁决的现象。以上诉仲裁程序中兴奋剂案件的实体裁决为例,对援引先例的实践进行梳理。研究显示:从卡尔威克案起,国际体育仲裁院援引先例的实践经历了3个阶段,有仲裁庭主动援引与被动援引2种方式,也出现了链式引用与高频引用2种独特现象。CAS仲裁庭援引先例,离不开CAS作为国际体育纠纷解决机构的垄断性、仲裁员的名单封闭性以及兴奋剂案件所适用准据法的一致性与强制性3个基础。然而,仍然存在CAS仲裁庭对先例的援引在行动和表述上不一致、先例援引缺乏统一标准以及先例对后案拘束力存疑等问题。因而,亟待从必要性、可行性与确立要点3方面出发,提出确立CAS遵循先例制度的构想。

关键词：先例仲裁先例遵循先例兴奋剂案件

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普通法系遵循先例原则研究

普通法系遵循先例原则研究

作者：索帅强西南政法大学

学位级别：硕士

遵循先例原则是普通法的生命,要求法官遵从类似案件的判决。相似案件,相似处理,并得到相似的结果,体现司法公正。这一原则的核心是判断案件事实的相似性,这里的案件事实是与法律命题相关并且对案件的审判结果产生影响的实质性事实。判... 详细信息

遵循先例原则是普通法的生命,要求法官遵从类似案件的判决。相似案件,相似处理,并得到相似的结果,体现司法公正。这一原则的核心是判断案件事实的相似性,这里的案件事实是与法律命题相关并且对案件的审判结果产生影响的实质性事实。判断案件事实相似性的主要方法是类比推理,通过类比和说理得出令人信服的结论。遵循先例原则内在地包含了例外情形,如果案件事实的差异性在重要程度上超过相似性,需要区别先例案件与当前案件,或改变先例的规则。法官需要区别事实问题和法律问题,实质性事实和非实质性事实,并且对区别形成有说服力的论证,必要的时候,法官有权推翻先例。本文除引论、结语外,主体部分共分四章:第一章对遵循先例原则的概念和先例认定进行分析。遵循先例原则是普通法制度运行的基础。本章重点研究遵循先例的历史成因——法官群体与理性、先例的效力——法院的等级,先例的要素——判决理由与附随意见。普通法经历了几个世纪的积淀才得以形成,遵循先例原则相伴而生,依赖法官的裁判惯例和裁判经验。普通法反映了英格兰人的生活规律,是英格兰人千百年来生活习惯的体现,是实践、经验和观念的反映。英国重视实践,坚持经验主义的逻辑思路,从案例中寻找规则。遵循先例必须服从效力规则,先例的效力可以分为纵向效力和横向效力。先前案件能否构成当前案件的先例,需根据先前案件的判决理由来判定,附随意见能够为判决结果的说理论证提供理由,相关相似性判断离不开判决理由和附随意见。先前案件的法官通常不直接给出判决理由,需要后案法官总结概括。第二章对法官如何遵循先例进行分析。先例规则可以适用于案件事实本质相似的案件,所以先例规则具有扩张性。先例规则往往是后案法官归纳提取,提取规则的标准是社会的合理性预期和法律的正当性要求。遵循先例主要采用例推和类推模式,两者都采用了类比推理的方法,但是对规则的适用存在差别。相同法律类型的案件并非任何事实相同,同类案件的“本质特征”一定是相似的。相似性可以从以下三个层面判断,形式意义的相似性、法律意义的相似性、实质意义的相似性。相似性判断是经验性问题,目的是让法律推理的结论更符合公平正义,相似性判断不是为了求真,而是寻找解决纠纷的最优解。第三章对遵循先例的例外进行论述。遵循先例的例外主要包括区别先例和推翻先例。区别先例包括区别案件的事实问题和法律问题、实质性事实和非实质性事实问题。这部分利用案例阐明法官如何区别实质性事实要点,如何作出区别先例的决定。推翻先例是为了纠正先例的错误内容,符合时代和社会发展,维护司法的正当性,但是推翻先例破坏法律的确定性,对推翻先例有着严格的限制。第四章对遵循先例原则进行评价。影响遵循先例的因素包括先例的效力强度、审判法官和法律方法。遵循先例原则并非完美无瑕,遵循先例的不足可以概括为遵循先例与实质正义的矛盾,遵循先例的溯及力与确定性的矛盾。遵循先例原则的意义可以分为四个方面:保证司法的公平公正;提高司法效率;提升可预测性;平衡法律发展和稳定性。

关键词：遵循先例法律推理区别技术相似性判断

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英国遵循先例制度述评

英国遵循先例制度述评

作者：王云婵厦门大学

学位级别：硕士

自12世纪以来,在漫长的历史演进中,英国形成了判例法及“遵循先例”制度。判例法是普通法系国家法律制度区别于大陆法系国家法律制度的一个重要特征。英国是最重要的普通法系国家,其判例法历史最为久远,而且形成了自己严密的判例体系和... 详细信息

自12世纪以来,在漫长的历史演进中,英国形成了判例法及“遵循先例”制度。判例法是普通法系国家法律制度区别于大陆法系国家法律制度的一个重要特征。英国是最重要的普通法系国家,其判例法历史最为久远,而且形成了自己严密的判例体系和有关判例法的深邃理论。而遵循先例原则正是现代判例法系国家法律制度的核心,它对英国法治的独特性及维持至关重要,也是维持及发展现代英国法治的原动力。遵循先例制度是英国法的精华和基础。遵循先例,即汇编于法律报告中的法院先前判决对以后相应法院在处理类似案件时具有拘束力。由于遵循先例制度,判例法这种古老形式在21世纪仍然是独树一帜的,是丝毫不逊于大陆法系罗马法传统的世界性的法律体系。因此,对遵循先例制度进行一番必要的研究将有助于我们深刻认识英国法律制度的重要特征和历史传统,了解判例法的活力和顽强的精神,并为我们进一步研究和预测英国法律制度的改革和发展趋势提供不可或缺的知识前提。全文共分引言、正文、结语三部分,其中正文包括五章。第一章就遵循先例制度进行概述,回顾了英国遵循先例制度的历史背景和发展演变,分析了英国的判例法传统,突出了英国普通法和衡平法二元造法机制对增强判例法的社会适应能力的作用,并剖析了英国法独立于罗马法的原因。第二章分析了遵循先例原则的成因、基本内容、约束力原理及区别技术,主要阐述了先例的横向约束力,纵向约束力及说服性约束力,为下文展开遵循先例的层级机制与遵循先例的灵活运用提供理论铺垫。第三章采用比较分析的方法和实证分析的研究方法,通过一系列判例,分析了遵循先例的层级机制,重点阐明了上议院和上诉法院的遵循先例机制。同时,分析了遵循先例的规避机制的运用。第四章从正反两面分析了遵循先例的利与弊。阐述了遵循先例突显权力制约精神、限制法官的自由裁量权等优越性,以及违宪性等消极影响。第五章列举了作为司法先例载体的汇编形式——法律报告,以及法律报告的演变发展历史和遵循先例的援引状况。

关键词：判例法普通法系遵循先例

论行政裁量中的遵循先例制度——以房产行政征收案件为视角

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论行政裁量中的遵循先例制度——以房产行政征收案件为视角

作者：范雨豪广西大学

学位级别：硕士

随着我国城市化进程的推进,各地房屋征收的范围也不断扩大,更多人享受到了城市化带来的成果。中国民众历来存有以房为本的观念,房屋是民众最基本的生活单元,因而政府在房屋征收工作中稍有差池就容易引发民众的不满。尤其在房屋征收补偿... 详细信息

随着我国城市化进程的推进,各地房屋征收的范围也不断扩大,更多人享受到了城市化带来的成果。中国民众历来存有以房为本的观念,房屋是民众最基本的生活单元,因而政府在房屋征收工作中稍有差池就容易引发民众的不满。尤其在房屋征收补偿工作中,政府的自由裁量空间相对较大,民众对补偿的期待值较高,政府理应规范合理地作出行政决定,平衡各方利益。要想作出如此科学的决定,政府在征收工作中遵循行政先例的自我拘束就尤为重要。然而在现实中,房屋征收工作不遵循先例的自我拘束亦或不合理地遵循先例的实例屡见不鲜。这一现象的存在,往往是引发民众不满的直接原因。类似问题的普遍发生和难以解决,严重影响了政府的公定力和公信力。虽然行政自我拘束原则并不为明文规定于哪部行政法规之中,但是本论认为作为行政法基本原则行政均衡原则中平等原则下的重要组成部分,行政自我拘束原则理应贯彻于任何行政裁量行为之中。因此,本论试图通过论述政府在行政裁量中遵循先例的自我约束的重要性并构建行政裁量中的先例制度来规范遵循先例以解决类似前述中的房屋征收问题。

关键词：遵循先例行政裁量行政征收

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遵循先例之原则、制度、文化及其启示

温州大学学报（自然科学版） 2012年第1期33卷 38-43页

作者：江慎祥中南财经政法大学法学院湖北武汉430074

遵循先例原则是英美法中最重要的原则之一,它是英美法在技术操作层面的"帝王原则".作为一种法律制度中举足轻重的原则,其存在、发展的本身就表示了一种生命力.这种生命力应该不仅仅源于其作为具体法律操作中所遵循的技术性规则的一部分... 详细信息

遵循先例原则是英美法中最重要的原则之一,它是英美法在技术操作层面的"帝王原则".作为一种法律制度中举足轻重的原则,其存在、发展的本身就表示了一种生命力.这种生命力应该不仅仅源于其作为具体法律操作中所遵循的技术性规则的一部分,更应该有其制度层面的架构反映以及文化深层的惯性作用.源于令状的制度架构以及沁入文化深处的法律至上观念,从根本上诠释了遵循先例原则的内涵.遵循先例原则对我国的法制建设有借鉴意义.

关键词：遵循先例原则制度文化法律至上