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谦抑性原则在刑民交叉案件中的适用

谦抑性原则在刑民交叉案件中的适用

作者：曹昭磊河北师范大学

学位级别：硕士

近年来,随着社会经济的不断发展,刑民交叉案件日益增多。在审理刑民交叉案件时,刑事法律关系与民事法律关系的竞合给基层法院的刑事审判业务带来了不小的挑战。如果该类案件不能得到适当的审理,不但刑事审判业务无法继续进行,而且会给... 详细信息

近年来,随着社会经济的不断发展,刑民交叉案件日益增多。在审理刑民交叉案件时,刑事法律关系与民事法律关系的竞合给基层法院的刑事审判业务带来了不小的挑战。如果该类案件不能得到适当的审理,不但刑事审判业务无法继续进行,而且会给经济的平稳运行造成不小的压力。若刑事法律制度选择对刑民交叉案件从严处理,全部将其纳入刑法的规制范围,则经济社会的创新行为可能会受到一定程度的限制,经济的进一步发展也会受到相应的影响;若刑事法律制度选择对刑民交叉案件从宽处理,将其完全交由民法等其他部门法进行调整,则可能会导致相关犯罪出现泛滥的趋势,进而严重损害国家、集体以及公民个人的利益。论文立足于司法实践,将刑法中的谦抑性原则与刑民交叉案件的处理有机结合起来,运用案例分析法、文献分析法、历史研究法等方法,在分析刑民交叉具体案件的基础上,着重论述谦抑性原则在该类案件中存在的突出问题,并提出相关的对策建议。除引言以外,文章正文分为三个部分:第一部分,分析了谦抑性原则的概念以及谦抑性原则对于刑民交叉案件的价值,并就谦抑性原则针对不同种类刑民交叉案件分别具有的价值进行具体论述。谦抑性原则一直以来均作为刑法的重要原则进行理论上的探讨。其对于刑法的指导作用也更多地停留在刑事立法的层面。随着经济的发展,特别是刑民交叉案件的出现,谦抑性原则开始在司法实践中发挥更为具体的作用。但刑民交叉案件是复杂的,谦抑性原则对于刑民交叉案件的指导并不是机械的、唯一的,需要针对刑民交叉案件中的具体问题进行具体分析。按照刑民交叉案件的分类,谦抑性原则对于不同类型的刑民交叉案件具有不同的价值。对于牵连型刑民交叉案件,谦抑性原则不但对刑事诉讼法的适用具有规范作用,而且对于刑事诉讼与民事诉讼具有衔接作用。对于竞合型刑民交叉案件,谦抑性原则不但可以为其确立正确的刑事立法观,更能促进其合理认定罪与非罪,并在此基础上实现刑罚的合理化。第二部分,通过对牵连型刑民交叉案件典型案例的讨论,分析谦抑性原则在该类案件的适用中存在的问题,并针对具体问题提出具有针对性的解决方案。在祁某斌诈骗案中,虽然祁某斌的犯罪行为得到了刑法的制裁,但是在此类刑民交叉案件中存在的问题仍然值得我们反思。在先刑后民的审理顺序已不合时宜的情况下,论文在综合对比先刑后民、先民后刑与刑民并立三种审理顺序后,认为刑民并立的审理顺序最具有可行性。并主张用刑民并立的审理顺序替代先刑后民的审理顺序。在面对刑事诉讼与民事诉讼缺乏必要的衔接机制时,论文对于衔接机制的内容进行了探索,认为衔接主体与衔接程序都是衔接机制的重要内容,并且二者之间存在紧密的联系。为了使刑事诉讼与民事诉讼之间建立必要的衔接机制,可以首先选择从确立衔接主体入手,将人民检察院确立为牵连型刑民交叉案件的衔接主体。通过对牵连型刑民交叉案件典型案例的分析,可以为谦抑性原则在该类案件中的适用奠定理论基础,使谦抑性原则可以更深入地贯彻到具体的刑事案件中。第三部分,通过对竞合型刑民交叉案件典型案例的讨论,分析谦抑性原则在该类案件的适用中存在的问题,并针对特定问题提出具有建设性的对策建议。张某正非法转让、倒卖土地使用权案中,张某正的通过转让公司股权转移国有土地使用权的行为被认定为犯罪行为。将该种行为纳入刑法的管辖范围是很具有必要性的。但在纳入刑法管辖的过程同样存在一些不足。例如法律依据不足、入罪理由不充分、适用的刑罚不当等问题。面对这些问题,应当从立法入手,建立以法益为中心的刑事立法观。在进行入罪说理时,可以借鉴经济学的知识帮助法官对涉案行为进行实质判断。另外,竞合型刑民交叉案件的量刑应当以罚金刑为主,这样的量刑模式更有利于竞合型刑民交叉案件的妥善处理。通过对竞合型刑民交叉案件典型案例的分析,可以为谦抑性原则在该类案件中的适用提供学理支撑,使谦抑性原则在司法实践中得到更加充分的体现。

关键词：谦抑性原则刑民交叉案件牵连型竞合型

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公益诉讼中检察谦抑性原则的理论与应用

现代法学 2024年第4期46卷 1-19,F0002页

作者：潘剑锋北京大学法学院北京100871

检察公益诉讼的顺利开展关乎检察权作用时机、检察权与行政权以及和私人权利关系的互动问题。在公益诉讼的启动上,人民检察院应以检察谦抑性原则为基本要求和追求,避免权力行使突破边界,并与民间代表力量充分协调,呵护民间自治力量的发... 详细信息

检察公益诉讼的顺利开展关乎检察权作用时机、检察权与行政权以及和私人权利关系的互动问题。在公益诉讼的启动上,人民检察院应以检察谦抑性原则为基本要求和追求,避免权力行使突破边界,并与民间代表力量充分协调,呵护民间自治力量的发展。在检察权和行政权关系问题上,应当厘清两类公权力的核心差异,合理划分二者的作用范围和边界,避免权力发生混淆和重叠。在检察权和私人权益的关系中,应当秉承公权行使保障私人权益的理念,注重公共利益和私人利益的均衡,避免绝对追求公益实现,忽视私益保护的情况发生。

关键词：公益诉讼检察权法律监督谦抑性原则

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刑法谦抑性原则的价值定位与规范化构造--以刑民关系为切入点

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学术月刊 2022年第7期54卷 117-125页

作者：房慧颖华东政法大学刑事法学院上海200042

作为现代刑法的表征,刑法谦抑性原则对于刑法的调控范围、价值取向、理论体系都有重要指导作用。然而,理论和实践层面对于刑法谦抑性原则的认识并未达成一致,甚至存在纰缪与偏差,因而需要对刑法谦抑性原则进行规范化构造,明确刑法谦抑... 详细信息

作为现代刑法的表征,刑法谦抑性原则对于刑法的调控范围、价值取向、理论体系都有重要指导作用。然而,理论和实践层面对于刑法谦抑性原则的认识并未达成一致,甚至存在纰缪与偏差,因而需要对刑法谦抑性原则进行规范化构造,明确刑法谦抑性原则的作用程度,还原刑法谦抑性原则的价值取向,使刑法谦抑性原则融合法律规则针对性、确定性、实操性的特征。对刑法谦抑性原则进行规范化构造,需在厘清法域冲突基本类型的基础上,全面考虑刑法与民法在违法性评价层面与利益保护范围划定层面的矛盾根源,在违法性评价层面,民事上合法的行为可以作为违法阻却事由,阻却行为的刑事违法性;但行为具有民事违法性不能直接作为认定行为具有刑事违法性的依据。在利益保护范围划定层面,当刑法与民法保护利益重合时,对民法不予保护的利益,刑法也不得予以保护;当刑法与民法保护利益不重合时,应承认刑法保护利益的独立性。

关键词：谦抑性原则刑民关系规范化构造价值定位法秩序统一

刑法的谦抑性原则在经济领域中的体现——“跳槽”引发的侵犯商业秘密案件研讨会综述

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法学 2002年第9期 71-74页

作者：力心华东政法学院

商业秘密侵权行为与侵犯商业秘密罪的区分界限是一个值得关注的理论问题。基于此,本刊邀请了上海社会科学院法学研究所、复旦大学法学院、上海大学法学院、上海市第一中级人民法院、上海市工商局、华东政法学院及其他有关部门的专家学... 详细信息

商业秘密侵权行为与侵犯商业秘密罪的区分界限是一个值得关注的理论问题。基于此,本刊邀请了上海社会科学院法学研究所、复旦大学法学院、上海大学法学院、上海市第一中级人民法院、上海市工商局、华东政法学院及其他有关部门的专家学者就有关企业人员“跳槽”引起的侵犯商业秘密案件所引发的理论问题展开了讨论。

关键词：侵犯商业秘密案案件谦抑性原则商业秘密侵权法学研究侵犯商业秘密罪中级人民法院 “跳槽” 部门理论问题

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药品安全刑事立法应坚持谦抑性原则

人民检察 2013年第7期 74-75页

作者：邹云翔江苏省泰州市人民检察院

针对危害药品行为巨大的社会危害性，我国采取了刑事法律先行的手段，即优先修订刑法，通过了《刑法修正案（八）》，其第二十三条对于生产、销售假药犯罪配置了严厉的刑罚，但是我国医药法治的基础环境却是以修订于2001年的药品管理法... 详细信息

针对危害药品行为巨大的社会危害性，我国采取了刑事法律先行的手段，即优先修订刑法，通过了《刑法修正案（八）》，其第二十三条对于生产、销售假药犯罪配置了严厉的刑罚，但是我国医药法治的基础环境却是以修订于2001年的药品管理法为基础，药品安全立法过于依赖刑法并不符合刑法的谦抑性原则，因此，有必要全面梳理药品安全立法及其适用，为其进一步完善提供思考空间。

关键词：谦抑性原则药品安全刑事立法刑法修正案社会危害性安全立法药品管理法 2001年

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刑事立法活性化与谦抑性原则之辩证

福建警察学院学报 2018年第3期32卷 49-56页

作者：沈登峰中南财经政法大学刑事司法学院湖北武汉430000

刑事立法活性化概念的提出,使人们对因犯罪圈扩大而可能侵犯公民权利的现状感到担忧,因而有学者以刑法的谦抑性为由反对刑事立法活性化。倘若对谦抑性作文义解释,谦抑性就会被理解为只是一味地限缩,这显然是与社会发展的客观规律相矛盾... 详细信息

刑事立法活性化概念的提出,使人们对因犯罪圈扩大而可能侵犯公民权利的现状感到担忧,因而有学者以刑法的谦抑性为由反对刑事立法活性化。倘若对谦抑性作文义解释,谦抑性就会被理解为只是一味地限缩,这显然是与社会发展的客观规律相矛盾的,实际上也曲解了刑法谦抑性原则的初衷。为了适应社会发展的同时有效地保障公民的权利,我们需要对谦抑性作合乎逻辑的目的解释,这样一来,刑事立法活性化与刑法谦抑性原则的关系也就需要被重新理解。当今刑法谦抑性的内容应当由"抑制处罚"转变为"合理处罚"。谦抑性的核心在"谦"而不在"抑"。刑事立法的关键在于理性立法、合理入罪、适当处罚。

关键词：刑事立法活性化谦抑性原则犯罪化处罚早期化

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刑法活性化对谦抑性原则之契合

中南财经政法大学研究生学报 2017年第2期 125-129页

作者：刘天中南财经政法大学刑事司法学院

《刑法修正案（九）》的生效实施,说明我国刑事立法已经出现活性化的现象,这将使刑法活性化与谦抑性原则的契合性问题成为刑法学研究的新课题。刑法活性化是顺应我国社会现实发展的应有之义,是风险社会下刑事立法的必然倾向。因此,必须... 详细信息

《刑法修正案（九）》的生效实施,说明我国刑事立法已经出现活性化的现象,这将使刑法活性化与谦抑性原则的契合性问题成为刑法学研究的新课题。刑法活性化是顺应我国社会现实发展的应有之义,是风险社会下刑事立法的必然倾向。因此,必须通过刑法学自身的反思对谦抑性原则的内涵做出合理的解释,即承认谦抑性的核心是＂谦＂而不是＂抑＂,谦抑性对刑罚处罚的要求是＂合理＂而不是＂抑制＂。于此,犯罪化不否定刑法的补充性,处罚早期化不违反处罚范围的合理性,活性化的刑事立法是符合谦抑性之内涵的,二者并不存在实质上的冲突。

关键词：活性化犯罪化处罚早期化谦抑性原则

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民事抗诉谦抑性原则

国家检察官学院学报 2010年第6期18卷 72-76页

作者：张兴中甘肃省人民检察院甘肃兰州730000

民事诉讼旨在解决平等主体之间的民事纠纷,是在法院主持之下双方当事人平等对抗和自由妥协的过程,应当贯彻当事人意思自治及诉讼权利平等原则。因此,检察权在介入民事诉讼时,要注重维护民事诉讼结构的稳定与平衡,体现权力的谦抑性。检... 详细信息

民事诉讼旨在解决平等主体之间的民事纠纷,是在法院主持之下双方当事人平等对抗和自由妥协的过程,应当贯彻当事人意思自治及诉讼权利平等原则。因此,检察权在介入民事诉讼时,要注重维护民事诉讼结构的稳定与平衡,体现权力的谦抑性。检察机关在启动民事抗诉程序时,应审慎克制,尊重审判独立和当事人的自由处分权,以体现法律制度的和谐统一。

关键词：民事抗诉谦抑性原则私权利

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刑法的谦抑性原则在少年司法中的体现

青少年犯罪研究 2001年第6期 81-85页

作者：张美英祁胜辉北京大学法学院，100871

法律作为国家对人的行为进行规范的形式之一，是通过宪法、民法、行政法、刑法等诸多部门法的共同作用来完成其规范使命的。一个行为，当其需要由法律来调整时，立法者、司法者以及执法者首先要考虑的刑法以外的部门法可否适用，如果依... 详细信息

法律作为国家对人的行为进行规范的形式之一，是通过宪法、民法、行政法、刑法等诸多部门法的共同作用来完成其规范使命的。一个行为，当其需要由法律来调整时，立法者、司法者以及执法者首先要考虑的刑法以外的部门法可否适用，如果依靠这些部门法就可解决，则决不求助刑法；当诸法无计可施时，刑法才发挥其最严厉的调整作用。

关键词：谦抑性原则刑法少年司法部门法人的行为行政法立法者执法者司法者法律国家作为宪法民法适用