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罪数形态下的自首认定问题

河北法学 2015年第9期33卷 48-55页

作者：吴贵森集美大学法学院福建厦门361021

自首认定中主要犯罪事实和余罪自首中同种罪行在和罪数形态交叉的时候存在司法的困惑。罪数判定的核心是构成要件,构成的个数决定罪的个数是原则,多个构成一罪化是裁判需要的例外。类似于同种数罪的实质上是数罪的牵连犯、吸收犯和连续... 详细信息

自首认定中主要犯罪事实和余罪自首中同种罪行在和罪数形态交叉的时候存在司法的困惑。罪数判定的核心是构成要件,构成的个数决定罪的个数是原则,多个构成一罪化是裁判需要的例外。类似于同种数罪的实质上是数罪的牵连犯、吸收犯和连续犯在处断上应该采取一样的方法,即判决宣告前一罪处理,判决宣告后作数罪并罚,但是连续犯和同种数罪被法定化为情节加重犯的只能作一罪处理,凡是一罪的规定可以认定部分之间具有法律、事实上的密切关联。判决宣告后数罪并罚的同种数罪、牵连犯、吸收犯和连续犯,单独定罪的部分与已判决部分没有法律、事实上的密切关联,可以认定余罪自首。判决宣告前的自首进行事实主次的比较,判决宣告后则依数罪并罚理论各自成立一般自首或余罪自首。

关键词：罪数形态情节加重犯自首密切关联同种数罪

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金融犯罪罪数形态的探讨

法商研究（中南财经政法大学学报） 2000年第4期17卷 96-102页

作者：林亚刚武汉大学法学院副教授法学博士湖北武汉430072

本文紧密结合刑法罪数理论和刑法的规定 ,剖析了金融领域犯罪非并罚罪数形态的想像竞合犯、集合犯、连续犯、吸收犯、牵连犯、继续犯 ,提出自己的观点 ,并认为在金融犯罪非并罚罪数形态中。

关键词：金融犯罪罪数形态刑法立法想像竞合犯结果加重犯集合犯连续犯吸收犯牵连犯继续犯

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刑法若干条款罪数形态之分析

现代法学 2005年第5期27卷 141-147页

作者：胡云腾刘树德最高人民法院北京100062

《刑法》第120条第2款包含牵连犯的情形,实行数罪并罚;第157条的走私罪与妨碍公务罪构成牵连犯,应实行数罪并罚;第171条第3款中伪造货币并出售或者运输的,构成牵连犯,择一重罪从重处罚;伪造货币后使用自己伪造的货币,构成牵连犯,使用假... 详细信息

《刑法》第120条第2款包含牵连犯的情形,实行数罪并罚;第157条的走私罪与妨碍公务罪构成牵连犯,应实行数罪并罚;第171条第3款中伪造货币并出售或者运输的,构成牵连犯,择一重罪从重处罚;伪造货币后使用自己伪造的货币,构成牵连犯,使用假币视为事后不可罚行为;第196条第3款中出于非法占有财物的目的,行窃中得到财物同时意外得到信用卡后使用的,应以盗窃罪和信用卡诈骗罪并罚;第198条第2款属于兼容犯,实行择一重罪从重处罚。

关键词：刑法罪数形态牵连犯处罚原则中国吸收犯犯罪构成

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金融诈骗罪的罪数形态探析

政治与法律 2014年第2期 28-38页

作者：古加锦武汉大学法学院湖北武汉430000

金融诈骗罪与诈骗罪之间属于包容关系的法条竞合。金融诈骗罪与合同诈骗罪之间既存在属于包容关系的法条竞合的情形,也存在属于想象竞合犯的情形。贷款诈骗罪、集资诈骗罪与票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪、信用证诈骗罪、有价证券诈骗罪... 详细信息

金融诈骗罪与诈骗罪之间属于包容关系的法条竞合。金融诈骗罪与合同诈骗罪之间既存在属于包容关系的法条竞合的情形,也存在属于想象竞合犯的情形。贷款诈骗罪、集资诈骗罪与票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪、信用证诈骗罪、有价证券诈骗罪之间属于想象竞合犯。伪造、变造金融票证罪,伪造、变造国家有价证券罪与相应金融诈骗罪之间属于吸收犯。盗窃金融票证、国家有价证券犯罪与相应金融诈骗犯罪之间属于吸收犯。对刑罚轻重的评价应基于立法本身而不是评价者自身的感受或推测的感受。

关键词：金融诈骗罪诈骗罪合同诈骗罪伪造变造金融票证罪盗窃罪罪数形态

涉烟犯罪的罪数形态认定——析《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

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政治与法律 2011年第7期 48-55页

作者：贺平凡罗开卷上海市高级人民法院刑二庭上海200031

司法解释中"行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪,同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚"的规定比较原则。在涉烟犯罪的罪数形态认定中,具体个案复杂多样,需要结合具体案情区... 详细信息

司法解释中"行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪,同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚"的规定比较原则。在涉烟犯罪的罪数形态认定中,具体个案复杂多样,需要结合具体案情区分一罪与数罪,并决定以一罪处理还是数罪并罚。

关键词：涉烟犯罪烟草专卖品罪数形态

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毒品犯罪的罪数形态问题研究

山东社会科学 2011年第4期 164-166页

作者：黄瑛琦张洪成东南大学法学院江苏南京211189

一般来讲，非法持有毒品罪是走私、贩卖、运输、制造毒品罪的堵截性规定，即当行为人的走私、贩卖、运输、制造毒品行为的主观目的无法查明的时候，往往就会保底性地追究其非法持有毒品罪的刑事责任。当然，这必须以行为符合非法持有毒... 详细信息

一般来讲，非法持有毒品罪是走私、贩卖、运输、制造毒品罪的堵截性规定，即当行为人的走私、贩卖、运输、制造毒品行为的主观目的无法查明的时候，往往就会保底性地追究其非法持有毒品罪的刑事责任。当然，这必须以行为符合非法持有毒品罪的犯罪构成为条件。行为人走私、贩卖、运输、制造毒品必然持有毒品，不持有毒品的走私、贩卖、运输、制造毒品行为是不可想象的。非法持有毒品罪行为方式的特殊性，

关键词：毒品犯罪罪数形态非法持有毒品罪制造毒品罪行为人主观目的刑事责任犯罪构成

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论牵连犯的罪数形态与处断原则

求索 2012年第4期 232-234页

作者：谭钟毓湘潭大学法学院

牵连犯的罪数形态问题一直是刑法学界比较有争议的一个问题,笔者通过分析牵连犯的典型案例,提出了牵连犯本质上属于实质数罪的观点,并提出了相应的处断原则,即牵连犯应当实行数罪并罚。对于与此相关的牵连犯概念的存废问题,笔者则不主... 详细信息

牵连犯的罪数形态问题一直是刑法学界比较有争议的一个问题,笔者通过分析牵连犯的典型案例,提出了牵连犯本质上属于实质数罪的观点,并提出了相应的处断原则,即牵连犯应当实行数罪并罚。对于与此相关的牵连犯概念的存废问题,笔者则不主张取消牵连犯的概念,而是认为现阶段应当保留其概念,从而有利于相关理论研究工作的深入开展。

关键词：牵连犯罪数形态

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论全面评价原则在罪数形态认定中的贯彻

论全面评价原则在罪数形态认定中的贯彻

作者：李建烨河南大学

学位级别：硕士

全面评价原则在我国理论界研究较少,在我国理论界,对于全面评价原则的研究较为分散,并没有较为系统的研究,大多零星见于想象竞合犯、法条竞合犯等论述中。并且对这一原则并没有达成较为一致的认同,甚至缺乏清楚的认识,而这种情况下,极... 详细信息

全面评价原则在我国理论界研究较少,在我国理论界,对于全面评价原则的研究较为分散,并没有较为系统的研究,大多零星见于想象竞合犯、法条竞合犯等论述中。并且对这一原则并没有达成较为一致的认同,甚至缺乏清楚的认识,而这种情况下,极易导致在罪数理论中对于定罪量刑的不合理。因此,笔者试图通过在罪数形态中对全面评价原则进行剖析,进一步明确该原则的概念特征及其相关具体适用问题,从而更好的将该原则运用到立法及司法实践中。本文除引言和结语外,共有四个部分:第一部分:全面评价原则与罪数形态概述。首先是全面评价原则的基础理论。一是论述了全面评价原则的渊源。二是全面评价原则的概念与特征。罗列了全面评价原则概念的五种不同的观点,但其中大部分概括的并不全面。笔者认为,全面评价原则是指在刑法的立法和司法实践中,定罪量刑时,应全面、充分评价行为侵犯的法益。全面评价原则的特征是,其一全面评价原则不仅适用于数行为也适用于一行为;其二不仅包括不利因素也包括有利因素;其三全面评价并不等于全面适用。三是全面评价原则的依据。第一,是全面评价原则的理论依据,全面评价原则体现的是刑法的保护机能,全面评价原则也体现了罪刑法定原则,全面评价原则更是体现了罪刑相适应原则。第二,全面评价原则的立法依据,我国刑法总则第5条规定是其在立法上的最直接的体现。四是全面评价原则的地位。全面评价并不等于重复评价,这是我们研究全面评价原则的最根本的认知。既论述了全面评价原则与禁止评价原则的关系,笔者认为全面评价原则是贯彻禁止重复评价原则的前提,全面评价原则是为了更好的反映出行为人所侵犯的法益,同时为禁止重复评价原则提供评价的基础。从某种意义上讲,全面评价原则比禁止评价原则更重要。也论述了全面评价原则的地位问题。主要论述了四种不同的观点:第一,既是定罪原则又是量刑原则;第二,仅是量刑原则;第三,仅是定罪原则;第四,是立法和司法原则。笔者赞同第四种,该原则既是一种立法原则也是一种司法原则,是立法和司法过程中都必须贯彻的原则。其次是罪数形态概述。罪数形态既包含罪数的构成,又包含罪数的处罚,既涉及犯罪论内容,又涉及刑罚论内容,在定罪和量刑这两个基础司法上都是不能回避的重要理论。我国刑法理论界的对于罪数的分类存在一定的缺陷,也导致了我国理论上罪数形态存在诸多争议。第二部分:罪数形态中全面评价原则的实质内容。首先是定罪上全面评价。全面评价原则不仅是一个结果评价原则要在评价的结果上贯彻,也是一个过程评价原则在评价的过程贯彻。笔者认为不仅要在定罪的结果上体现全面评价,最终宣告的罪名必须涵盖行为人所侵犯的所有法益。也要在定罪的过程中体现全面评价。通过全面评价一一罗列出行为人侵犯的全部法益,为禁止重复评价原则提供其所要评价的对象与范围。其次是量刑上全面评价。行为侵犯多个法益,不仅需要在犯罪宣告上进行全面评价,还需要在刑罚适用上进行全面评价。既需要对主要法益进行评价,也要对次要法益进行评价。在量刑情节上,不仅要对从重情节进行合理评价,更要对从宽情节进行合理评价;不仅要对法定情节进行合理评价,更要对酌定情节进行合理评价。第三部分:全面评价原则在罪数形态中的贯彻。按照罪数本质进行归类,分为实质一罪,包括法条竞合犯、吸收犯、继续犯、结果加重犯、结合犯、集合犯、连续犯、转化犯;实质数罪,包括想象竞合犯、牵连犯、包容犯。法条竞合犯,笔者赞同能够全面评价行为所侵犯的客体的法条,就是能够最全面评价行为犯罪性的法条。具体而言,既包括全部法优先于部分法,也包括特别法优先于普通法。吸收犯,认为是实质的一罪,那么当然只能以一罪处断,即从一重罪处断。继续犯,继续犯的行为从始至终都是一行为,针对的也是同一法益,基于全面评价原则很显然其属于实质的一罪,虽然应以一罪处罚,但时间继续的长短以及手段等因素应该在量刑上被全面考虑。结果加重犯,笔者认为结果加重犯属于一罪,加重结果的出现在一定程度上正是行为人所追求的,即使是由于过失,加重结果的出现也只是其基本行为所追求结果一定程度上的偏差,加重结果并没有脱离基本行为而独立存在,加重结果的出现与基本行为之间有着必然的联系。结合犯,属于实质的一罪,在我国当前的刑事立法下,并不需要设置结合犯。集合犯是实质的一罪。连续犯,基于同一或者概括的故意,连续犯属于实质的一罪,应当以一罪处罚,行为人实施具体行为的次数、手段乃至危害结果等应当在量刑时考虑。转化犯,从本质上来讲,应是实质的一罪。想象竞合犯,理论上有实质一罪说、实质数罪说、科刑上的一罪说以及法条竞合说四种主张。笔者赞同实质数罪说。想象竞合犯的处断原则主要有四种,从一重处断原则、结合原则、从一重重处断原则以及数罪并罚原则。基于实质数罪说,笔者赞同采取数罪并罚的方式。牵连犯,基于全面评价原则,我们认为牵连犯是实质的数罪。相对应的,牵连犯的处罚原则,也应该采取数罪并罚说

关键词：全面评价原则罪数形态定罪量刑

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自洗钱犯罪罪数形态及处断问题研究

自洗钱犯罪罪数形态及处断问题研究

作者：陈晓燕华中科技大学

学位级别：硕士

《刑修十一》实施之前,毒品犯罪等行为人洗钱的,原本只按照上游犯罪定罪处罚,不存在以一罪还是数罪处罚的疑问。自洗钱入罪后,行为人可能构成上游犯罪,也可能构成洗钱罪,引起了自洗钱与上游犯罪的罪数形态及处断问题的讨论。有学者主张... 详细信息

《刑修十一》实施之前,毒品犯罪等行为人洗钱的,原本只按照上游犯罪定罪处罚,不存在以一罪还是数罪处罚的疑问。自洗钱入罪后,行为人可能构成上游犯罪,也可能构成洗钱罪,引起了自洗钱与上游犯罪的罪数形态及处断问题的讨论。有学者主张从一重罪处罚,也有学者主张数罪并罚,其合理性需要结合罪数理论进一步分析。司法实务界,对自洗钱与上游犯罪罪数问题认识比较单一、模糊,表现为不该适用数罪并罚进行了并罚,应该评价为洗钱罪的没有评价。本文将实证分析法与文献研究法相结合,梳理借鉴洗钱犯罪立法,立足于构成要件,结合罪数理论研究,检讨自洗钱罪数形态可能存在的情形,将关于自洗钱的具体案例融入到理论探究中,以期为我国今后的司法实践提供有益借鉴。文章内容主要有四个部分:第一部分,通过收集实践中的五个案例,指出洗钱罪与上游犯罪处断存在分歧意见,直接影响对行为人的定罪量刑。进一步分析自洗钱犯罪在定罪量刑中存在的罪数与处断问题,总结影响自洗钱犯罪罪数认定的两大前提,一是洗钱罪构成要件的准确把握,二是对想象竞合犯、牵连犯、并罚的数罪等罪数形态成立范围、条件的深刻理解。第二部分,对自洗钱犯罪相关情况进行了介绍,考察洗钱罪的产生、自洗钱犯罪的立法概况,揭示了自洗钱入罪的意义,界定自洗钱犯罪的概念和保护法益,分析自洗钱犯罪构成,为解决自洗钱犯罪罪数问题打下基础。第三部分,阐述了自洗钱犯罪罪数形态的基本理论,确定自洗钱犯罪罪数形态及处断要坚持全面评价原则和禁止重复评价原则,结合自洗钱犯罪可能关涉的事后不可罚行为、想象竞合犯、牵连犯等罪数形态理论,指出自洗钱犯罪能够成立的罪数形态是想象竞合犯和并罚的数罪,不能够成立事后不可罚行为、牵连犯。第四部分,回应司法实务者的关切,结合典型案例分析自洗钱犯罪认定想象竞合犯、并罚的数罪中的疑难和重点问题,给出处理意见。

关键词：自洗钱罪数形态行为单数想象竞合犯牵连犯