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债权人代位权制度之检讨

债权人代位权制度之检讨

作者：娄正涛中国政法大学

学位级别：硕士

我国《合同法》第73条确立了债权人代位权制度。该制度脱胎于传统民法中的债权人代位权制度，但又与之有很大不同。文章从对传统民法债权人代位权制度的检讨入手。该部分检讨可分三个层次：首先，文章对债权人代位权制度的历史沿革进行... 详细信息

我国《合同法》第73条确立了债权人代位权制度。该制度脱胎于传统民法中的债权人代位权制度，但又与之有很大不同。文章从对传统民法债权人代位权制度的检讨入手。该部分检讨可分三个层次：首先，文章对债权人代位权制度的历史沿革进行了考察，并据此指出，该制度的出现在很大程度上是基于沿革的理由而非体系的考虑，因而其在逻辑上和价值上是否妥适，仍有很大的检讨空间;其次，文章在对债权人代位权进行类型化整合的基础上，分别对三种代位权从构成要件的角度进行了检讨：在种类债权之代位权，债务届期后债务人怠于行使权利的行为并不会导致就债权实现而言的债务人责任财产的减少，不会危及债权实现，因而应无肯认债权人代位权之必要;而特定物债权之代位权，其功能仅在特定债权之保全，而非责任财产之维持，已偏离了代位权的制度价值。实际上，该种代位权所以会出现，只是为避免代位权的规定成为具文，在立法论上，无为此专设规定之必要;只有在保存行为之代位，债务人怠于行使权利的行为才会危及债权实现，因而也只有在此种情形，才应肯认债权人代位权。再次，文章的第三部分对种类债权之代位权与特定物债权之代位权从制度价值层面进行了检讨。通过对债权人代位权制度下各方当事人利益状态的考察，指出代位权的制度价值虽基本可以成立，但由于在一定程度上牺牲了债务人的权利处分自由和第三人对债的相对性的信赖利益，因而应为一种退而求其次的制度，若有妥善的替代制度，该制度即无存在之必要。而就债务人对第三人权利的强制执行制度即为一种较为理想的替代制度，文章提出了以该制度替代债权人代位权制度的设想。在本部分，文章并对债权人代位权制度较强制执行程序简便的观点进行了反驳，指出债权人代位权制度非但难收简便之效，而且还存在债权人行使代位权动力不足的弊端。文章的第四部分是对我国债权人代位权制度的检讨。我国债权人代位权制度从构成要件、法律效果到制度价值等诸多方面均与传统民法不同。该种不同虽可在一定程度上弥补传统民法债权人行使代位权动力不足的弊端，但同时使债务人的诉讼地位无法安排，且与债权的请求权性质与平等性要求有悖，因而亦不具妥当性，根本解决之道应在强制执行程序之完善，在代位权制度，仅应规定保存行为之代位一种。

关键词：债权人代位权传统民法保存行为特定物债权人保护民事诉讼法债务人财产三人执行程序债权实现

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二重买卖的法律问题研究

二重买卖的法律问题研究

作者：梁军西南政法大学

学位级别：硕士

买卖是人类商品经济社会中最基本的交易形式，在市场经济条件下它对社会资源的整体优化配置发挥着重大、无可替代的作用。而一物数卖，自古有之，尤其在物价上涨之际，出卖人经常会罔顾信用，图谋私利而为二重甚至多重买卖。二重买卖... 详细信息

买卖是人类商品经济社会中最基本的交易形式，在市场经济条件下它对社会资源的整体优化配置发挥着重大、无可替代的作用。而一物数卖，自古有之，尤其在物价上涨之际，出卖人经常会罔顾信用，图谋私利而为二重甚至多重买卖。二重买卖并非法律上的专有术语。就法律角度而言，所谓二重买卖，指出卖人先后或同时以两个买卖契约，将同一个特定物价卖于两个不同的买受人。二重买卖于实务中颇为常见，在理论上涉及债权与物权等诸多民法上的基本制度，研究二重买卖的法律问题，在理论上有助于深入认识债权和物权的本质，而在实务上对规制出卖人的背信行为和买受人的恶意侵害行为、促进物畅其流和保障社会交易的安全大有裨益。全文分为四个部分，逐步对二重买卖所涉及的债权效力、物权归属、债权侵权、撤销权及损害赔偿等法律问题展开论述。第一部分：买卖的法律性质剖析。本部分探讨了物权行为理论和“物权变动的原因与结果的区分原则”，以区分原则对买卖的法律性质予以深刻剖析，论证了区分原则的法律价值，为解答二重买卖的法律问题作下理论铺垫。法律形式完美是次要的，而能够实现合理的目的才是主要的。经过理论推演和比较分析世界各国的物权变动模式，我国立法应当既承认物权行为又不承认物权行为的“无因性”;在买卖这种最典型的交易中，买卖合同是物权变动的原因，相对应的是，物权的变动，即所有权的移转，就成为这一原因的结果，这就是“物权变动的原因与结果的区分原则”。区分原则不但符合大陆法系物权和债权区分原理，而且反映了买卖作为完整的交易过程而渐进的实际状况，具有实践意义，成为区分当事人不同法律责任的行之有效的原则。第二部分：二重买卖的法律效力。本部分借助物权行为理论和区分原则对二重买卖场合下的权利冲突进行了透彻分析，澄清了理论上对二重买卖中的债权效力和物权变动的误解，指出实践中处理二重买卖的某些错误做法。在二重买卖的处理上，须注意区分负担行为和处分行为，在此前提下，对合法的债权和物权要分别予以公正、合理的保护，不可厚此薄彼;二重买卖所涉及的第二个买卖合同的效力，须具体分析，不能一概承认二重买卖合同应皆为有效;交付或登记只是物权变动的成立要件，而不是买卖合同的生效要件，买卖合同的效力与物权变动的效力是相区分的。第三部分:二重买卖与侵害债权。本部分论述了债权侵权理论，在维护自由竞争的前提下对完善我国的债权侵权制度提出构想，对二重买卖中侵害债权行为的构成予以谨慎的诊释。在二重买卖场合，要兼顾公正与效益，严格适用债权侵权制度，防止其滥用而扰乱经济社会的正常交易秩序。关于债权侵权，更明确的是，债权作为侵权客体的真正来源是债权的不可侵害性，而不是源于债的对内效力，亦非源于债的对外效力;债权作为一种基本的民事权利，其本身即具有不可侵犯性，这种不可侵犯性是法律赋予的，而不是臆造的，而法律的规定，恰洽反映了客观生活的规律;侵害债权的行为实际上是对市场经济的资源自由流转秩序的破坏，通过侵权行为法予以规制是很有必要的;二重买卖是自由竞争的重要形式，但并非意味着非法的二重买卖也应该予以鼓励;第三人若明知他人债权的存在而仍为二重买卖，如具有侵害债权的故意，则是以自由竞争之名行妨害债权之实。第四部分:二重买卖的法律救济。本部分论述了债权人撤销权的性质和效力，进而详细探讨了特定物债权人的撤销权的理论依据及法律意义。二重买卖情形下特定物债权人享有撤销权并不违反债权人平等原则;就特定物债权人撤销权的行使要件而言，“资力不足”的认定标准须从撤销权制度的本旨出发来认识，而且这并不违反撤销权制度的原有机制;在涉及二重买卖场合，前买受人若要实现其债权，比较请求合同无效和行使彬肖权两种手段，一般而言当以选择适用撇肖权为最佳方案;二重买卖引起的损害赔偿有两种情况，一是后买受人先于前买受人为产权交付或登记，前买受夕石时出卖人享有请求债的履行不能的损害赔偿责任，二是后买受人构成侵害债权的行为时，后买受人对前买受人的侵权损害赔偿。

关键词：二重债权法物权行为区分原则撤销权侵害债权物权变动特定物买受人损害赔偿

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所有权客体特定性的判断研究

所有权客体特定性的判断研究

作者：郝俊潇南京财经大学

学位级别：硕士

物权法第二条明确规定,物权是对特定物享有的支配和排他的权利。因此物权法中的物均应满足特定性的要求。社会发展带来民法物范围的不断扩大,使得物权客体日趋复杂,如何确定这些新物的特定性是它们进入物权法的前提。因此,需要对物权客... 详细信息

物权法第二条明确规定,物权是对特定物享有的支配和排他的权利。因此物权法中的物均应满足特定性的要求。社会发展带来民法物范围的不断扩大,使得物权客体日趋复杂,如何确定这些新物的特定性是它们进入物权法的前提。因此,需要对物权客体特定性的判断进行研究。所有权在整个物权体系中居于核心地位,因而所有权客体特定性的判断具有典型意义。通过所有权客体特定性的研究可以认知物权客体特定性研究的价值和意义所在。本文共分为三章,各部分主要内容如下：第一章是所有权客体特定性研究的理论准备。通过梳理罗马法、法国、德国、我国物权法和学者给民法物的定义,发现民法物的概念其实很难界定,原因在于物的范围的不断扩张。这也是推动当前民法物研究的主要动因。民法物范围的扩张影响物权法中物的范围的大小,并间接影响物权客体特定性的判断。物权客体特定性判断的对象是物。为此,本文讨论了物与民法权利的关系,以明确物作为物权客体的正当性。物权法中的物是民法物的一部分,但它又不完全等同于民法中的物,物权法中的物应是特定物。这样就明确了物权客体特定性判断的研究对象。在此基础上,本文研究了物权客体特定性判断的一般标准。时间和空间是人类认识世界和科学研究的重要方法。在哲学领域,康德用时间和空间来阐述法哲学的不同感官对象。他认为所有权对客体的占有分为现实的占有和纯粹法律占有,区分的标准便是客体是否可以用时间和空间来衡量。在物理学领域,牛顿的经典力学理论和爱因斯坦的狭义相对论均是在各自时空观基础上的伟大发现。而从物权性质本身来看,时间和空间也都是重要的参照标准。因此,本文以时间和空间两个维度作为一般意义上物权客体特定性判断的标准,并作为所有权客体特定性判断的基础。第二章是对所有权客体特定性的具体判断。本文首先肯定了传统民法理论对所有权概念认识的合理性。通过所有权的概念和权能可以看出,所有权是最能体现物权性质和特征的权利,并可得出所有权客体与物权客体在范围上重合。因此,物权客体特定性判断的一般标准在所有权中是完全适用的。通过对在适用中存在的两个问题的分析,即集合物上可否成立所有权和不断消耗的物品是否具有特定性,本文得出了一般标准在应用过程中的两个基本原则。但生活是复杂的,一般标准并不能解决全部的所有权客体适格与否的问题。这就需要对所有权客体的特定性进行具体分析。在解释论的视角下,所有权客体特定性的判断首先需要考虑所有权本身的特殊性和所有权客体的特殊性。所有权本身的特殊性体现在民法所有权与宪法所有权关系的处理上。通过对自然资源国家所有权的考察,本文发现,与西方传统大陆法系国家宪法上的自然资源所有权以民法上的自然资源所有权为基础不同,我国在物权法规定自然资源国家所有权之前,就已经有了宪法上的自然资源国家所有权。因此我国物权法上的自然资源国家所有权其实是以宪法上的规定为基础的,其客体的特定性并不完全符合传统物权法客体的要求。所有权客体本身的特殊性则体现在客体范围的广泛和权利主体的多元上。所有权的这些特殊性均会影响所有权客体特定性的判断,因此所有权客体特定性的判断应坚持变通理解、宽严相济的解释方法。在此基础上,本文研究了典型的所有权客体的特定性。即自然资源国家所有权客体特定性的判断和无线电频谱资源客体特定性的判断。自然资源所有权的规定由于源自宪法,规定过于原则,因此仅具有宣誓意义。对它们的客体的特定性没有必要逐个判断,仅需从宽泛意义上整体考虑即可。气候资源由于物权法未规定且不符合特定性而被排除在自然资源国家所有权客体之外。无线电频谱资源可以有两种理解。一种理解是将无线电频谱资源看做由无线电波排列而成的图形。另一种理解是将它看做一定频率的总称。由于将无线电频谱资源解释成图形资源不符合立法目的,故排除。电磁波的本质是物质,立法者和多数物权法学者也将电磁波看做是民法中的物。借助于功能替代判断法可以解释无线电频谱资源作为物权法中国家所有权客体的特定性。在第三章,本文总结了所有权客体特定性判断的思路和方法,阐述了所有权客体判断的价值和其所具有的意义。所有权客体特定性的判断,首先是对用益物权和担保物权客体特定性的判断具有方法论意义。为此,本文阐述了第二章中所有权客体判断的方法和具有的启示,并以此为基础,对典型及难以判断的用益物权和担保物权客体的特定性进行了判断。通过对各部分物权客体特定性的研究,可以清晰地发现,物权客体判断是一个系统的过程。在此基础上,本文分析了以所有权为代表的物权客体特定性判断在理论和实践层面的价值。

关键词：物权客体所有权客体特定物自然资源国家所有权

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货物买卖合同中的风险负担制度研究

货物买卖合同中的风险负担制度研究

作者：李征西南政法大学

学位级别：硕士

货物买卖中,风险负担是一个十分重要的问题,有学者甚至指出:“买卖合同法的主要目的,就是把基于合同关系所生的各种损失的风险在当事人之间进行分配。”风险负担直接涉及买卖双方的基本权利与义务,与双方的经济利益密切相关,是一个具有... 详细信息

货物买卖中,风险负担是一个十分重要的问题,有学者甚至指出:“买卖合同法的主要目的,就是把基于合同关系所生的各种损失的风险在当事人之间进行分配。”风险负担直接涉及买卖双方的基本权利与义务,与双方的经济利益密切相关,是一个具有非常重要的实践意义的问题,也必然成为旨在维护交易秩序、提供良好合作平台的买卖合同立法中不可或缺的重要内容。本文从风险负担制度的介绍入手,分析了多种不同情形之下的风险负担规则。第一章:风险负担的制度概述。在掌握风险负担制度之前,必须首先明确“风险”的法律涵义。货物买卖合同中的风险,就是指在买卖合同中因不可归责于双方当事人的事由造成的标的物的毁损、灭失,其具有客观性、或然性及意外性三方面的主要特征。而风险负担则是指这种风险由哪方当事人予以承担。其次,由于风险是种不利益的状态,其产生会给各方法律关系带来不同影响,因此本文从出卖人与买受人的不同角度来分析了风险负担的法律效果。再者,确因风险负担制度与合同法中相关制度,如违约责任制度、情事变更制度等均有类似之处,只有对其进行比较研究,才能更为全面地予以理解。而且,风险负担制度在买卖合同法中具有举足轻重的地位,拥有多位价值诉求,在交易公平、交易安全与交易效率等方面均存在正面效用。文章对此进行阐释,目的也是在于揭示该制度存在之绝对必要性。第二章:风险负担的规则之一:无违约形态下的风险负担规则。风险负担的规则是指风险应由合同的哪一方承担,而由哪方当事人承担又取决于一个明确的时间点——风险负担移转的时点,明确了这一时点才能确定风险负担的归属。买卖合同中的风险负担归属具有多样性,在不同情况下有不同的指导原则,首先着眼于对无违约形态下采用之规则的解析。在此情形之下,大致有存在三种规则标准:合同成立主义、物主主义与交付主义。从源起到各国立法再至社会学说等方面对这三种规则进行介绍之后,对其分而析之,细述其优势所在与不足之处。其后,本文提出了自我主张,在为自己所支持的“交付主义”进行褒扬的同时,也不忘专门针对其瓶颈问题进行进一步阐释。尽管不一定能够彻底解决这方面的困扰,但也提出了一些自己的浅薄之见。在全面了解国外立法以及学者著说等多方立场之

关键词：风险负担货物买卖合同违约责任制度合同成立买受人所有权人种类物特定物比较法研究占有改定

浅论有限责任公司股权转让中的优先购买权制度

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金融法苑 2009年第2期 53-63页

作者：王云川中国进出口银行法律部

优先购买权,又称为先买权,是指与特定物有特定法律关系的特定人,依据法律规定或合同约定所享有的,当出卖人出卖特定标的物时,在同等条件下优先于他人购买的权利。新《公司法》

关键词：优先购买权公司股权转让异议股东特定物法律关系行使条件出资比例资合先买权受让人

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物权法定主义松动下的民事财产权体系——再探大陆民法典的可能性

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厦门大学法律评论 2005年第1期 1-42页

作者：苏永钦台湾政治大学法律研究所

目次一、再访物权法定主义二、法定主义已经松动三、建构新财产权体系中国大陆现阶段投入民法典立法的努力,主要当然是着眼于如何响应市场经济发展的需要。但无论从它将成为世界最大经济体的现实角度,或它的民事法制是在一个相当初阶的... 详细信息

目次一、再访物权法定主义二、法定主义已经松动三、建构新财产权体系中国大陆现阶段投入民法典立法的努力,主要当然是着眼于如何响应市场经济发展的需要。但无论从它将成为世界最大经济体的现实角度,或它的民事法制是在一个相当初阶的实定法基础上全盘重建来看,尝试一些新的可能性,乃至引导某些新的发展,毋宁都是很自然的想法。

关键词：物权法定主义债权关系特定物抵押权人地上权地役权所有权保留行为自由登记制度担保物权

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民法学(一)综合练习

当代电大 1996年第7期 40-45页

作者：叶志宏中央电大

1 名词解释 1)民法学 2)民法 3)财产关系 4)人身关系 5)人格关系 6)身份关系 7)民法的渊源 8)民法的适用范围 9)民法的基本原则10)平等原则 11)等价有偿原则 12)自愿原则 13)公平原则 14)诚实信用原则 15)法律关系 16)民事法律关系 17)... 详细信息

1 名词解释 1)民法学 2)民法 3)财产关系 4)人身关系 5)人格关系 6)身份关系 7)民法的渊源 8)民法的适用范围 9)民法的基本原则10)平等原则 11)等价有偿原则 12)自愿原则 13)公平原则 14)诚实信用原则 15)法律关系 16)民事法律关系 17)财产法律关系18)人身法律关系 19)绝对法律关系 20)相对法律关系 21)民事法律关系的要素 22)

关键词：民事行为能力种类物特定物民事责任实践性法律行为诺成性不特定物民法通则被代理人诉讼时效民事法律关系代理权民事权利能力

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经济合同法讲座(二)

财经问题研究 1984年第3期 93-97+99页

作者：杨学淇

第二讲经济合同的主体和客体在第一讲里,我们简要地说明了经济合同的概念,即经济合同是法人之间为实现一定的经济目的,确认相互权利义务关系的协议。这一讲,我们就进一步说明什么是法人,怎么样才能达到它们的经济目的。法人,是经济合同... 详细信息

第二讲经济合同的主体和客体在第一讲里,我们简要地说明了经济合同的概念,即经济合同是法人之间为实现一定的经济目的,确认相互权利义务关系的协议。这一讲,我们就进一步说明什么是法人,怎么样才能达到它们的经济目的。法人,是经济合同的主体,要达到经济目的,总要通过权和和义务共同指向的对象去实现,对象称为标的,它是经济合同的客体。一、经济合同的主体—法人和法人制度1.法人的概念及其法律特征。法人是社会组织在法律上的人格化。亦即在一定条件下,这些社会组织在法律上具有权利主体的资格,能够以

关键词：合同成立民法法人成立可分物法律特征债权财产权诺成合同国家机关《经济合同法》实践合同要物合同单务合同财产保险损害保险种类物不特定物合同法律关系特定物口头形式流通物融通物

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民法学(上)综合练习

当代电大 1997年第7期 39-45页

作者：叶志宏中央电大

1 名词解释 1)民法学 2)民法 3)财产关系 4)人身关系 5)人格关系 6)身份关系 7)民法的渊源 8)民法的适用范围9)民法的基本原则 10)平等原则 11)等价有偿原则12)自愿原则 13)公平原则 14)诚实信用原则 15)法律关系 16)民事法律关系 17)... 详细信息

1 名词解释 1)民法学 2)民法 3)财产关系 4)人身关系 5)人格关系 6)身份关系 7)民法的渊源 8)民法的适用范围9)民法的基本原则 10)平等原则 11)等价有偿原则12)自愿原则 13)公平原则 14)诚实信用原则 15)法律关系 16)民事法律关系 17)财产法律关系 18)人身法律关系 19)绝对法律关系 20)相对法律关系 21)民事

关键词：民事行为能力民事权利能力种类物特定物代理权实践性法律行为诺成性不特定物民法通则被代理人