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共犯从属性理论的体系建构

清华法学 2013年第6期7卷 138-156页

作者：张开骏上海财经大学法学院

德、日等大陆法系刑法理论对共犯从属性概念的内涵以及包括哪些方面或层次的内容,理解上存在较大差异,应予清理整序。共犯从属性只包括实行从属性和要素从属性,前者探讨的是狭义共犯(教唆犯和帮助犯)的成立或可罚性是否要求正犯着手实... 详细信息

德、日等大陆法系刑法理论对共犯从属性概念的内涵以及包括哪些方面或层次的内容,理解上存在较大差异,应予清理整序。共犯从属性只包括实行从属性和要素从属性,前者探讨的是狭义共犯(教唆犯和帮助犯)的成立或可罚性是否要求正犯着手实行的问题,后者是在坚持了实行从属性的前提下,进一步探讨还要求正犯具备何种程度的问题。实行从属性是共犯独立性和共犯从属性之间的问题,而要素从属性属于共犯从属性内部的问题。总之,共犯从属性理论就是探讨狭义共犯的成立或可罚性是否从属于正犯的实行,以及从属之正犯应具备何种条件的理论。

关键词：共犯从属性实行从属性要素从属性罪名从属性可罚从属性

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共犯从属性理论的贯彻与应用

中国刑事法杂志 2013年第8期 8-21页

作者：张开骏上海财经大学法学院

共犯从属性理论是德、日等大陆法系刑法学共犯论的基本原理,探讨狭义共犯的成立(或可罚性)是否从属于正犯的实行,以及从属之正犯应具备何种条件。共犯从属性理论包括实行从属性和要素从属性两方面内容,实行从属性说和限制从属性说应予... 详细信息

共犯从属性理论是德、日等大陆法系刑法学共犯论的基本原理,探讨狭义共犯的成立(或可罚性)是否从属于正犯的实行,以及从属之正犯应具备何种条件。共犯从属性理论包括实行从属性和要素从属性两方面内容,实行从属性说和限制从属性说应予提倡。共犯从属性理论可以贯彻与应用到共犯的成立条件及其他相关的一系列共犯具体问题中,比如共犯未遂的可罚性、加功于符合构成要件但阻却违法之正犯行为的可罚性、加功于无责任能力正犯行为的可罚性、加功于不可罚事后行为的可罚性、加功于无故意正犯行为的可罚性、未遂教唆的可罚性、间接或连锁共犯的可罚性、共犯与身份之情形的认定、共犯发生认识错误的认定,等等。对这些问题进行系统梳理,有助于概观共犯从属性理论的体系地位和实践价值。

关键词：共犯从属性实行从属性限制从属性

也谈“被教唆的人没有犯被教唆的罪”——基于共犯从属性的本土化改造

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法学家 2022年第6期 141-155,195页

作者：肖鹏北京理工大学法学院

我国立法没有笼统地采用区分制或者单一正犯体系,两种学说均有存在的空间。区分制并不完美,但和单一正犯体系相比具有相对的理论优势。我国刑法总则中存在处罚预备犯的规定,故不应当照搬实行从属性的结论,而应当将共犯从属性相应地理解... 详细信息

我国立法没有笼统地采用区分制或者单一正犯体系,两种学说均有存在的空间。区分制并不完美,但和单一正犯体系相比具有相对的理论优势。我国刑法总则中存在处罚预备犯的规定,故不应当照搬实行从属性的结论,而应当将共犯从属性相应地理解为预备从属性。“被教唆的人没有犯被教唆的罪”是指被教唆者已经实施预备行为但尚未着手的情形。“被教唆者已预备未着手说”和单一正犯体系相比,不会造成处罚的不协调,和“被教唆者已着手未既遂说”相比,不会使《刑法》第29条第2款沦为注意规定,并能够妥当地处理相关理论问题。

关键词：教唆犯预备犯共犯从属性单一正犯体系

帮助信息网络犯罪活动罪的教义学分析共犯从属性原则的坚守

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中外法学 2023年第1期35卷 143-161页

作者：钱叶六华东师范大学法学院

帮助信息网络犯罪活动罪系堵截性罪名,其设立并非对传统共犯评价模式的否定,而仅仅是对无法按照总则中共犯规定但又有处罚必要的网络帮助行为所做的类型化的应对。在性质上,本罪属于刑法分则规定的特殊帮助犯,而非共犯行为的正犯化。本... 详细信息

帮助信息网络犯罪活动罪系堵截性罪名,其设立并非对传统共犯评价模式的否定,而仅仅是对无法按照总则中共犯规定但又有处罚必要的网络帮助行为所做的类型化的应对。在性质上,本罪属于刑法分则规定的特殊帮助犯,而非共犯行为的正犯化。本罪的成立,仅要求被帮助对象(正犯)实施符合构成要件的违法行为即可(限制从属性说)。依据因果共犯论,在“一对多”型共同犯罪的场合,应对各个正犯的违法的量予以累加,并据此判断是否达到可罚的违法程度。本罪中的“帮助”,不仅指直接的帮助,也包括间接的帮助(帮助的帮助)。明知他人利用信息网络实施电信诈骗、开设赌场等犯罪而提供帮助的,属于上游网络犯罪的帮助犯与本罪的竞合,应从一重罪处断。掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪系在他人犯罪既遂之后对其赃物的处置,而非对本犯实施的实行行为进行协力或加功(即非事前或者事中的帮助),与违法结果之间不具有因果性,因而不能与本犯形成共犯关系。

关键词：特殊帮助犯共犯从属性因果共犯论间接的帮助竞合

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评资产阶级的共犯从属性与独立性理论

吉林大学社会科学学报 1993年第4期33卷 36-42页

作者：吴振兴

共犯从属性与独立性理论,分别代表着资产阶级刑事古典学派和近代学派在共犯问题上基本学说和主张。前者产生于资产阶级革命和资本主义上升时期,后者是资本主义发展到帝国主义阶段的产物。共犯从属性理论从“有力条件说”出发,把教唆者... 详细信息

共犯从属性与独立性理论,分别代表着资产阶级刑事古典学派和近代学派在共犯问题上基本学说和主张。前者产生于资产阶级革命和资本主义上升时期,后者是资本主义发展到帝国主义阶段的产物。共犯从属性理论从“有力条件说”出发,把教唆者和从犯者的从属性加以绝对化,而共犯独立性理论则从“条件说”出发,把教唆者和从犯者的独立性加以绝对化。二者从两个相对立的角度,把各自理论推上了各自的极端。但两种理论各有利弊,其历史的进步性和科学性的一面,也应予以肯定。应当看到,无论共犯的从属性还是独立性,都不是绝对的,而是相对的,有条件的。

关键词：资产阶级共犯从属性共犯独立性资本主义发展帝国主义阶段刑事古典学派资产阶级革命近代学派从犯进步性

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共犯从属性立场的进一步贯彻

苏州大学学报（法学版） 2016年第1期3卷 106-116页

作者：张开骏上海财经大学法学院

共犯从属性立场的坚实贯彻,有利于一些疑难、争议问题的妥当解决。共犯具有实行从属性,且其犯罪性和可罚性低于正犯,预备犯又极其例外地被处罚且处罚很轻,因此预备共犯不罚。自杀行为缺乏法益保护对象,不违法。根据共犯的限制从属性原理... 详细信息

共犯从属性立场的坚实贯彻,有利于一些疑难、争议问题的妥当解决。共犯具有实行从属性,且其犯罪性和可罚性低于正犯,预备犯又极其例外地被处罚且处罚很轻,因此预备共犯不罚。自杀行为缺乏法益保护对象,不违法。根据共犯的限制从属性原理,参与自杀不成立犯罪。参与自杀的性质不同于以教唆、欺骗方式的杀人间接正犯,也不同于受嘱托杀人。教唆之罪与正犯实行之罪不同,但具有实质重合性的,正犯"实行过限"时,教唆犯和正犯罪名不一致,教唆犯因责任主义仅成立教唆之罪名;正犯"实行不足"时,一般来说教唆犯和正犯罪名一致,因为教唆犯从属于正犯的客观不法,个别情况下由于刑法特别规定(比如结果加重犯)以及罪名之间性质的特殊性,教唆犯可成立教唆之重罪,正犯仅成立实行之轻罪。

关键词：共犯从属性预备共犯参与自杀实行过限或不足

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共犯从属性理论的体系建构

双层社会背景下共犯从属性的现实困境与理论应对

刑事法学 2014年第3期 138-156页

作者：张开骏

德、日等大陆法系刑法理论对共犯从属性概念的内涵以及包括哪些方面或层次的内容，理解上存在较大差异，应予清理整序。共犯从属性只包括实行从属性和要素从属性，前者探讨的是狭义共犯(教唆犯和帮助犯)的成立或可罚性是否要求正犯着手... 详细信息

德、日等大陆法系刑法理论对共犯从属性概念的内涵以及包括哪些方面或层次的内容，理解上存在较大差异，应予清理整序。共犯从属性只包括实行从属性和要素从属性，前者探讨的是狭义共犯(教唆犯和帮助犯)的成立或可罚性是否要求正犯着手实行的问题，后者是在坚持了实行从属性的前提下，进一步探讨还要求正犯具备何种程度的问题。实行从属性是共犯独立性和共犯从属性之间的问题，而要素从属性属于共犯从属性内部的问题。总之，共犯从属性理论就是探讨狭义共犯的成立或可罚性是否从属于正犯的实行，以及从属之正犯应具备何种条件的理论。

关键词：共犯从属性实行从属性要素从属性罪名从属性可罚从属性

来源：人大复印报刊资料评论

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双层社会背景下共犯从属性的现实困境与理论应对

作者：刘建华苏州大学

学位级别：硕士

随着网络技术不断发展,我国社会已形成了现实社会与网络社会并存的双层社会格局。在双层社会背景下,作为共犯论基础性原理的共犯从属性理论,不仅受到了共犯行为正犯化的冲击,在司法适用中也出现了网络共犯的认定困境,并且随着共犯违法... 详细信息

随着网络技术不断发展,我国社会已形成了现实社会与网络社会并存的双层社会格局。在双层社会背景下,作为共犯论基础性原理的共犯从属性理论,不仅受到了共犯行为正犯化的冲击,在司法适用中也出现了网络共犯的认定困境,并且随着共犯违法相对性的不断扩张,共犯与正犯的违法性评价也无法保持一致。基于共犯从属性的现有疑难,可以对限制从属性说进行缓和,放弃对正犯行为的违法性要求。采用缓和的限制从属性说,共犯的成立与处罚需要正犯实行了构成要件行为,且现实地引起了法益侵害,正犯的违法性评价不影响对共犯的处罚。采取缓和的限制从属性说,可妥善解决自杀参与行为的处罚等传统共同犯罪问题,实现理论观点与实务立场的一致。同时,在网络共犯行为的技术化、中立化特征不断加强的情形下,根据缓和的限制从属性说,只要确定存在正犯行为与现实的法益侵害性,无须考察正犯行为的违法性就可认定共犯成立,从而扩大共同犯罪处罚模式的适用范围,有助于避免帮助信息网络犯罪活动罪的沦为口袋罪。最后,再结合积量入罪等方案,可以实现对网络共同犯罪行为的有效规制。

关键词：双层社会共犯从属性共犯违法相对性缓和的限制从属性说帮助信息网络犯罪活动罪

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共犯从属性本土适用弊端及独立性提倡

信阳农林学院学报 2022年第2期32卷 16-19页

作者：卢宇徐剑旷丽丽华东交通大学人文与社会科学学院江西南昌330013

共犯从属性无论从宏观上还是微观上都无法在我国刑法体系下适用,其自身存在诸多弊端。实行从属性无法处罚某些严重犯罪的预备犯,要素从属性中的极端从属性、限制从属性以及最小从属性理论也存在难以逾越的鸿沟。因此,需要采取共犯独立性... 详细信息

共犯从属性无论从宏观上还是微观上都无法在我国刑法体系下适用,其自身存在诸多弊端。实行从属性无法处罚某些严重犯罪的预备犯,要素从属性中的极端从属性、限制从属性以及最小从属性理论也存在难以逾越的鸿沟。因此,需要采取共犯独立性,对各个共同犯罪人独立依照其主观和客观方面定罪处罚。

关键词：共犯从属性实行从属性要素从属性共犯独立性