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公共秩序保留的适度适用——以两岸相互认可与执行法院判决和仲裁裁决为视角

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台湾研究集刊 2010年第3期 11-17页

作者：于飞厦门大学法学院福建厦门361005

海峡两岸的法律都规定了公共秩序保留条款,《海峡两岸共同打击犯罪及司法互助协议》明确公共秩序保留是两岸进行司法互助的基本条件。可见,公共秩序保留为两岸相互认可与执行民商事判决和仲裁裁决所必需。但是,如何合理适度适用公共秩... 详细信息

海峡两岸的法律都规定了公共秩序保留条款,《海峡两岸共同打击犯罪及司法互助协议》明确公共秩序保留是两岸进行司法互助的基本条件。可见,公共秩序保留为两岸相互认可与执行民商事判决和仲裁裁决所必需。但是,如何合理适度适用公共秩序保留,是两岸在相互认可与执行民商事判决和仲裁裁决中不得不思考的问题。

关键词：海峡两岸认可与执行法院判决仲裁裁决公共秩序保留

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公共秩序保留制度再探讨

公共秩序保留制度再探讨

作者：陈姣莹华东政法学院

学位级别：硕士

“公共秩序保留”作为排除外国法适用的一种手段或制度,是一国用来对在特定时间内,特定条件下、特定问题上的重大利益或根本利益予以维护或保证的工具,是国家在通过冲突规范调整涉外民商事法律关系的过程中用以维护统治阶级利益的重要... 详细信息

“公共秩序保留”作为排除外国法适用的一种手段或制度,是一国用来对在特定时间内,特定条件下、特定问题上的重大利益或根本利益予以维护或保证的工具,是国家在通过冲突规范调整涉外民商事法律关系的过程中用以维护统治阶级利益的重要手段。但由于该制度缺乏统一规则的控制、引导,直接导致了各内国法官自由裁量权的扩大,从而损害到司法公正和法律权威,大大降低国际私法在协调各国法律冲突中的价值。故再次探讨公共秩序保留制度,研究限制其恰当适用的机制,大有必要。恰当适用这一制度的一个基本前提是对“公共秩序保留”这一术语中“公共秩序”有一个相对明确的认识和界定,从而防止滥用,防止各国将各种任意的排除外国法的适用堂而皇之地冠以“公共秩序”的名义。但公共秩序保留制度的特性决定了“公共秩序”是一个弹性的、不断变化的概念,难以界定。为避免公共秩序保留被滥用,笔者尝试着在本文的第一章总结前人的分析,对“公共秩序”做一个简单定性。本文第二章纵观了公共秩序保留制度的立法与理论的历史发展进程,从理论的萌芽到制度的建立,从20世纪30-70年代公共秩序反规则潮流到当今国际公共秩序的建立和发展,以及对21世纪发展趋势的思考。本文第三章着手分析该制度的适用现状,谈了各国普遍采取的公共秩序保留制度的限制适用状况,各国存在的立法模式,再回归到我国的立法与实践现况,找到其中问题症结所在,具体表现为内涵模糊、规定不协调、内容存在“盲点”以及适用标准不统一等缺陷。在讨论上述问题之后,笔者在第四章中考虑如何具体从立法上、司法上进行制度完善,尝试站在现代法治主义的立场,提出对公共秩序保留司法运作进行法律控制的思想,构造公共秩序保留司法运作的控权机制和规则体系,从实体法、冲突法和程序法三方面出发,探讨如何对公共秩序保留的司法运作实施法律控。从实体法看,界定公共秩序的合理内涵和外延、规定公共秩序的适用标准、从法律价值和原则对其制约、用实体规则对公共秩序保留限制排除均不失为良策。从冲突法看,对公共秩序保留运行机制进行限制、运用其他冲突法制度替代、运用法律选择方法规避、及在适当场景适用国际公共秩序条款或制定单边冲突规范均可有效控制。从程序法看,建立听证制度、合议及报告核准制度控制、判决理由公开和审判监督制度、公共秩序保留的判例指导制度、违法违纪责任追究制度均可保障该制度纳入法律轨道,合理良性地运作。

关键词：公共秩序公共秩序保留法律控制

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公共秩序保留的立法和司法研究及相关建议

公共秩序保留的立法和司法研究及相关建议

作者：李艺中国政法大学

学位级别：硕士

公共秩序保留制度是目前国际私法上得到各国立法和司法实践以及国际条约最广泛肯定的一项制度,它在外国法的适用和外国法院判决的承认与执行等问题上,一直扮演着极为重要的角色。现代各国的国际私法无不采用这一制度,从维护本国法律的... 详细信息

公共秩序保留制度是目前国际私法上得到各国立法和司法实践以及国际条约最广泛肯定的一项制度,它在外国法的适用和外国法院判决的承认与执行等问题上,一直扮演着极为重要的角色。现代各国的国际私法无不采用这一制度,从维护本国法律的稳定和社会公共利益出发,着眼外国法的内容或其适用结果以限制、排除外国法的适用。一方面是适用外国法,另一方面是限制、排除外国法的适用,这是一对矛盾。然而,我们只要回顾国际私法的演变历史就可以发现,国际私法的发展正是在以适用外国法为一端,以排除、限制外国法的适用为另一端的这一矛盾天平上运行的。由此可见,公共秩序保留无疑是国际私法理论和立法、司法实践中的一大“瓶颈”。针对以上“瓶颈”问题,本文在文献资料研究的基础上,广泛运用规范分析、实证分析、比较分析、系统分析等方法,并坚持理论和实践相结合的原则,分析比较了各国公共秩序保留在立法和司法运作上的差异,剖析了我国公共秩序保留的立法和司法运作之得失,从而提出完善我国公共秩序保留制度的对策思路。文章分为四个部分:第一部分指出,虽然各国现在都在承认公共秩序保留制度,并且都在适用它,但何谓公共秩序,一直是一个有争议的、模糊的概念。从本质上讲,公共秩序保留就是一种国家通过冲突规范调整涉外民商事法律关系的过程中用以维护本国重大利益、基本道德和政策的工具。它对内国法起着一定的积极肯定作用,而对外国法起着一定的防范否定作用。第二部分在深入分析各国公共秩序保留的立法方式和立法内容的基础上,认为我国目前公共秩序保留的立法是比较全面的,但也存在着内涵不一致;适用标准相矛盾;内容存在“盲点”;规定不协调;没有具体体现当今国际社会限制公共秩序保留适用的精神;适用的对象不适当地包括了国际惯例等缺陷和不足。第三部分比较研究了各国公共秩序保留的司法实践,并以案例的形式对我国公共秩序保留的司法实践进行实证分析。指出在各国司法实践中,公共秩序保留的适用的限制越来越多,适用的机会越来越少。第四部分强调,我国公共秩序保留制度中一些疑难问题不能根本解决的主要

关键词：国际私法公共秩序保留立法司法

公共秩序保留在我国区际法律冲突中的规范适用

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公共秩序保留在我国区际法律冲突中的规范适用

作者：郭立平燕山大学

学位级别：硕士

公共秩序保留是国际私法中的一项重要制度,已被各国立法广泛确立。其功能在于保护内国的重大利益、法律的基本原则和基本的道德观念,因此被称为“安全阀”。涉外民商事关系的法律适用及司法协助领域均涉及该制度的适用。我国四法域的法... 详细信息

公共秩序保留是国际私法中的一项重要制度,已被各国立法广泛确立。其功能在于保护内国的重大利益、法律的基本原则和基本的道德观念,因此被称为“安全阀”。涉外民商事关系的法律适用及司法协助领域均涉及该制度的适用。我国四法域的法律制度区别很大,为保护各法域利益,区际法律冲突中有必要适用该制度。对于该制度的适用情况,本文关注我国内地法院处理区际法律冲突的司法实践,针对其中存在的问题提出适用建议。本文共分为五部分。第一部分是绪论,介绍研究背景及目的、国内外研究现状和主要研究方法。第二部分介绍我国区际法律冲突的特点、内地对公共秩序保留的规定和在我国区际法律冲突中适用该制度的必要性。第三部分介绍我国内地法院在区际法律冲突中适用该制度的司法实践,总结该制度不规范适用的情形:法律用语使用不规范、适用态度不统一、适用标准不明确、与其他制度的适用界限不清晰、裁判释法说理简单化以及法院对违反社会公共利益理解不一致。第四部分介绍域外适用公共秩序保留的经验。美国宪法中有“充分信任和尊重”条款和“正当程序”条款对州际法律冲突予以协调,并且联邦最高法院对法律适用和承认、执行外州的判决有最高司法裁判权。德国在立法中明确了公共秩序的内涵和适用标准,法院在适用中分析相冲突的利益。第五部分提出公共秩序保留规范适用的建议:统一适用用语、严格限制适用、明确适用标准——“客观说”中的“结果说”、厘清该制度与法律规避制度、强制性规定的适用区别、准确查明案件欲适用的外法域法律的内容、充分说明排除适用外法域法律的正当性以及在具体案件中界定公共秩序的内涵。

关键词：区际法律冲突内地司法实践公共秩序保留规范适用

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论公共秩序保留制度的限制适用

学海 2006年第3期 130-135页

作者：邓杰厦门大学法学院博士后流动站

对公共秩序保留制度的限制适用是当今国际社会的普遍共识及重要发展趋势。之所以如此,主要是基于各国国际私法乃至民商法的国际化、趋同化发展,以及国际私法基本价值目标充分实现的内在要求。

关键词：公共秩序保留限制适用国际化趋同化民商法国际私法

从我国法院的几个案例谈国际私法上公共秩序保留制度的正确运用

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政法论坛 1992年第5期10卷 79-84,10页

作者：胡振杰李双元武汉大学法学院

前言邓小平同志视察南方时,明确指出:改革开放的胆子要更大一些,步子要更快一些。可以预料,在他的这一指示推动下,我国的对外经济贸易活动以及国际民间交往必将更趋活跃,含有涉外因素的民商事纠纷也必然会越来越多。在处理这类案件时,... 详细信息

前言邓小平同志视察南方时,明确指出:改革开放的胆子要更大一些,步子要更快一些。可以预料,在他的这一指示推动下,我国的对外经济贸易活动以及国际民间交往必将更趋活跃,含有涉外因素的民商事纠纷也必然会越来越多。在处理这类案件时,根据我国冲突规范的指引适用外国法的机会随之相应增大。但是,由于冲突规范对外国法的援引具有“一般”性质,它指出可以适用的是范围不确定的外国法律。这样,根据冲突规范援引的某一外国法所包含的规范的适用结果。将可能与法院国法律的基本原则或社会公共利益相抵触。

关键词：公共秩序保留国际私法保留制度外国法律冲突规范婚姻法我国法院社会公共利益正确运用基本原则

国际私法中公共秩序保留的综合要素及适用趋势

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武汉大学学报（哲学社会科学版） 2013年第6期66卷 34-39页

作者：任际辽宁大学法学院

实践表明,运用公共秩序保留制度需要综合性判断而非单一概念要素即可。尽管公共秩序保留在国际私法中已有既定意义,但理论上对于公共秩序保留的适用尚缺乏判断要素的研究与分析。国际私法的进一步发展表明,公共秩序的适用范围并没有减小... 详细信息

实践表明,运用公共秩序保留制度需要综合性判断而非单一概念要素即可。尽管公共秩序保留在国际私法中已有既定意义,但理论上对于公共秩序保留的适用尚缺乏判断要素的研究与分析。国际私法的进一步发展表明,公共秩序的适用范围并没有减小,而是进一步扩展了,即使是对公共秩序保留制度的限制适用也并不是否认该项制度,在某种程度上是为了发挥其作用。实际上,近年来,公共秩序保留对外国法的"排除"有了更多的发挥和变化趋势,应当引起中国立法与理论界的关注。

关键词：公共秩序保留综合要素外国法中国涉外民事关系法律适用法

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对公共秩序保留制度的反思与展望

法学评论 1996年第4期14卷 17-21页

作者：李健男吕国民

对公共秩序保留制度的反思与展望李健男，吕国民纵观历史，人类社会的每一次大裂变总是与战争、暴力如影随形。然而，在本世纪８０年代末、９０年代初，人类社会第一次改写了这一轨迹，以和平方式打破了二战后维持了４０多年的冷战格局... 详细信息

对公共秩序保留制度的反思与展望李健男，吕国民纵观历史，人类社会的每一次大裂变总是与战争、暴力如影随形。然而，在本世纪８０年代末、９０年代初，人类社会第一次改写了这一轨迹，以和平方式打破了二战后维持了４０多年的冷战格局。这种从两极格局到多极格局的和平过...

关键词：国际公共秩序国际私法保留制度外国法的适用公共秩序保留国际社会基本原则公共秩序条款国际法限制适用

立即适用的法与公共秩序保留新议——以法国国际私法相关理论为背景

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社会科学辑刊 2010年第3期 139-142页

作者：李依茵中国人民大学法学院

立即适用的法与公共秩序保留在目的与功能上的相似性,使得二者成为国际私法理论中经常被学者加以比较的对象。然而二者在国际私法中存在的理论依据尽管存在交集,但也是相互区别的。公共秩序保留由于其相对丰富的内涵使得它既能够成为人... 详细信息

立即适用的法与公共秩序保留在目的与功能上的相似性,使得二者成为国际私法理论中经常被学者加以比较的对象。然而二者在国际私法中存在的理论依据尽管存在交集,但也是相互区别的。公共秩序保留由于其相对丰富的内涵使得它既能够成为人们追求实质公平和权利平等的工具,同时也能成为国家用来维护本国根本利益的手段。然而,立即适用的法的功能则仅限于维护本国在政治、经济或社会等领域的基本利益。

关键词：立即适用的法公共秩序保留法国国际私法