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冲击与新塑:新型网络犯罪视域下的实行行为变迁

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中国监狱学刊 2024年第1期39卷 67-75页

作者：赖隹文海南大学法学院海南海口市570228

网络技术哺育与促使了传统犯罪的网络异化,也导致以传统线下犯罪为蓝本建构起来的刑法理论面临不适乃至失灵。新型网络犯罪对传统刑法学的实行行为造成了实质冲击,实行行为与法益侵害的紧密关联逐渐松动。预备行为实行化、共犯行为正犯... 详细信息

网络技术哺育与促使了传统犯罪的网络异化,也导致以传统线下犯罪为蓝本建构起来的刑法理论面临不适乃至失灵。新型网络犯罪对传统刑法学的实行行为造成了实质冲击,实行行为与法益侵害的紧密关联逐渐松动。预备行为实行化、共犯行为正犯化、不作为犯保证人义务的宽泛化是其集中体现,这致使实行行为的类型化在相当程度上已经瓦解,同时也使得实行行为涵纳了更加丰富的要素与内容。由此,刑法学不得不全方位调适既有的学理立场、结构,从而满足犯罪网络异化带来的现实挑战。刑法学应在不突破罪刑法定原则和条文语义边界的限度内,重新调整理论立场与论证方式,对当前刑法规范进行扩张解释,进而将新型网络犯罪行为纳入现行刑法的评价和打击半径之内,以回应社会的刑法规制诉求。这是刑法学理面对剧变的社会场景的应然理论回应与当然使命。

关键词：预备行为共犯行为法益不作为保证人义务

理想的规范与碎裂的规则:醉驾刑事归责的流变、迷思与隐忧

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法制与经济 2024年第3期33卷 103-118页

作者：赖隹文汕头大学地方政府发展研究所海南大学法学院

从行政处罚到入刑是醉驾治理的第一次转型,如今从原则上醉驾一律入刑转变为醉驾不一定入刑,则属于醉驾治理的第二次转型。告别数字化形式标准,进而制定同时兼顾形式与实质的崭新标准,此种变化意味着我国醉驾治理从形式法治进阶到了实质... 详细信息

从行政处罚到入刑是醉驾治理的第一次转型,如今从原则上醉驾一律入刑转变为醉驾不一定入刑,则属于醉驾治理的第二次转型。告别数字化形式标准,进而制定同时兼顾形式与实质的崭新标准,此种变化意味着我国醉驾治理从形式法治进阶到了实质法治阶段。这种转变有着深刻的社会原因,同时也具有回应个案正义诉求、满足刑法谦抑性与缓冲刑罚消极附随后果的三大正面价值。但是,由最新醉驾司法解释开启的醉驾并非一律入罪模式,蕴含着执法裁量权过大、反向行为导向、“不得醉驾”规则面临解构风险的制度隐忧,因而需要渐进式地观察并展开冷静、理性分析。醉驾治理模式的调整体现了从积极刑法观到消极刑法观的立场微调,也说明即便在风险社会时代,消极刑法观的内核仍然值得珍视。刑法在醉驾治理场域一定程度的离场,其基础方向固然值得肯定,只是还应当警惕突然的标准放宽与执法赋权可能引发不适应甚至失序。应对已然出现的制度改变,为最大限度化解制度外溢的消极效应,在微观层面,应当回归“危险”的核心涵义阐释危险驾驶,对“情节显著轻微危害不大”进行类型化建构。与此同时,在宏观层面,醉驾治理也需摆脱对刑法的过度依赖,逐渐过渡至综合治理的崭新路径。

关键词：危险驾驶罪形式标准实质标准危险犯消极刑法观

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财产犯罪中“案发前”的规范理解

江西警察学院学报 2024年

作者：赖隹文海南大学法学院

行为的准确定性与犯罪数额的合理厘定是财产犯罪刑法评价达致精准与公正的两根支柱。财产法益的可恢复性决定了犯罪数额之划定并不是完全附随于犯罪既遂，也不处于静止状态，而是可在犯罪既遂后通过归还、补偿等举措使犯罪数额动态降低... 详细信息

行为的准确定性与犯罪数额的合理厘定是财产犯罪刑法评价达致精准与公正的两根支柱。财产法益的可恢复性决定了犯罪数额之划定并不是完全附随于犯罪既遂，也不处于静止状态，而是可在犯罪既遂后通过归还、补偿等举措使犯罪数额动态降低，这集中体现为案发前归还数额扣除规则。刑事报案前、刑事立案前、犯罪行为人被抓前属于“案发前”的三种可能理解。以刑事报案前界定“案发前”缺乏合理性，把刑事立案前理解为“案发前”只具有通常合理性。但在特殊情况下，应以犯罪行为人被抓前作为“案发前”的涵义，这是契合犯罪行为人客观认知的规范化理解。如此理解可充分发挥“扣除”规则的刑事政策功能，激励犯罪行为人弥补被害人财产损失，从而较好地兼顾刑法的法益保护与自由保障机能。

关键词：刑事报案前刑事立案前被抓前行为规范量刑幅度

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新型网络犯罪对传统罪过理论的冲击与重塑

中国刑警学院学报 2024年第2期 46-55页

作者：赖隹文海南大学法学院海南海口570228

以传统犯罪为蓝本建构的罪过理论在新型网络犯罪面前面临效力降低和分析失灵,故亟须梳理相应的理论脉络,进而为罪过理论的时代重塑构筑基础。面对新型网络犯罪带来的冲击,传统罪过理论不得不进行规则调整,主要表现为从结果本位到行为本... 详细信息

以传统犯罪为蓝本建构的罪过理论在新型网络犯罪面前面临效力降低和分析失灵,故亟须梳理相应的理论脉络,进而为罪过理论的时代重塑构筑基础。面对新型网络犯罪带来的冲击,传统罪过理论不得不进行规则调整,主要表现为从结果本位到行为本位的转向、从意志论到认知论的调适、从准确认识向模糊认识的改变、从因果关系认知向起因事实认知的缓和、从双向意思联络到单向意思联络的调整、从整罪分析模式到要素分析模式的进化。罪过理论的这些迁变同时也是理论的重塑过程,其深刻说明了传统刑法理论需因应社会情势变幻进行动态调整与精细优化。随着网络技术的纵深发展和犯罪形式的深度异变,可以预见罪过理论将持续面临挑战,更深入的规则调整与更彻底的颠覆恐怕都无法避免,而这将是步入快速变迁的网络社会后的刑法理论常态。

关键词：行为本位模糊认识因果关系单向意思联络要素分析模式

财产犯罪中“案发前”的涵义：内容澄清与场景考察

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江西警察学院学报 2024年

作者：赖隹文汕头大学地方政府发展研究所

行为的准确定性与犯罪数额的合理厘定是财产犯罪刑法评价达致精准与公正的两根支柱。财产法益的可恢复性决定了犯罪数额之划定并不是完全附随于犯罪既遂，也并非处于静止状态，而是可在犯罪既遂后通过归还、补偿等举措使犯罪数额动态降... 详细信息

行为的准确定性与犯罪数额的合理厘定是财产犯罪刑法评价达致精准与公正的两根支柱。财产法益的可恢复性决定了犯罪数额之划定并不是完全附随于犯罪既遂，也并非处于静止状态，而是可在犯罪既遂后通过归还、补偿等举措使犯罪数额动态降低，这集中体现为“案发前归还数额扣除规则”。刑事报案前、刑事立案前、犯罪行为人被抓前属于“案发前”的三种可能理解。但是，以刑事报案前界定“案发前”缺乏合理性，而把刑事立案前理解为“案发前”只具有通常合理性。在特殊情况下，应以犯罪行为人被抓前作为“案发前”的涵义，这才是契合犯罪行为人客观认知的规范化理解。如此理解可以充分发挥“扣除”规则的刑事政策功能，激励犯罪行为人弥补被害人财产损失，从而较好地兼顾刑法的法益保护与自由保障机能。

关键词：案发刑事报案前刑事立案前被抓前行为规范量刑幅度

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元宇宙技术下网络隔空性侵入刑之反思

青少年犯罪问题 2024年第4期 121-136页

作者：赖隹文海南大学法学院汕头大学地方政府发展研究所

元宇宙对世界的改变侧重于社会性的侧面,无论是融合现实还是脑机互联,元宇宙都无法改变人的生物属性,而建基于生物属性之上的身体行动,则属于元宇宙辐射力鞭长莫及的领域。性依托生命而存在,性侵也只能以生物身体为载体。性侵需要物理... 详细信息

元宇宙对世界的改变侧重于社会性的侧面,无论是融合现实还是脑机互联,元宇宙都无法改变人的生物属性,而建基于生物属性之上的身体行动,则属于元宇宙辐射力鞭长莫及的领域。性依托生命而存在,性侵也只能以生物身体为载体。性侵需要物理在场与身体在场,但由于元宇宙空间无法容纳肉身,而且隔空猥亵的论证无法替换至性侵,因而网络隔空性侵自始不可能。对元宇宙技术下网络隔空性侵的肯定论,依靠的是概念的混淆、共犯的忽略与法益侵害的嫁接,并没有真正实现网络隔空性侵与传统性侵的等价式论证。网络隔空性侵的命题抽离了生物身体,企图用高度接近现实的元宇宙和脑机互联设备诠释其危害性并进行等价处理,但由于底层逻辑已然改变,其注定无法成功。我国对网络隔空性侵有充足的刑法规范供给,并不存在规制漏洞,没有修法必要。进行场景还原后发现,网络隔空性侵实质上并未隔空,而是在场,造成此种偏差认知的原因是不当的事实归纳与规范适用。围绕元宇宙展开学术思考与前沿探索应着眼于具有社会价值的真问题,避免落入纯技术窠臼与偏颇的假问题泥淖。学术遐想不能脱逸社会现实,学术想象力也需要恪守边界意识,而作为生命存在的人与亘古不变的人性则是这面边界之墙的基石。

关键词：隔空猥亵生物属性身体接触脑机互联

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组织有偿陪侍的刑法规制:反思与优化

河南警察学院学报 2024年第1期33卷 68-76页

作者：赖隹文海南大学法学院海南海口570228

对于组织未成年人有偿陪侍,当前以指导案例为代表的实践思路是适用组织未成年人进行违反治安管理活动罪实现刑事归责。但这种规制路径把有偿陪侍与违反治安管理活动等置化,存在违反同类解释规则、突破违反治安管理活动外延、罪名适用失... 详细信息

对于组织未成年人有偿陪侍,当前以指导案例为代表的实践思路是适用组织未成年人进行违反治安管理活动罪实现刑事归责。但这种规制路径把有偿陪侍与违反治安管理活动等置化,存在违反同类解释规则、突破违反治安管理活动外延、罪名适用失当的弊病。因而对有偿陪侍的刑法规制路径有必要进行优化,具体而言应从“组织”与“有偿”两个维度展开解释论分析。“组织”维度是根据组织行为的手段分别适用故意伤害、非法拘禁、强迫劳动、拐骗儿童等罪名,“有偿”维度则是回归组织有偿陪侍的经营本质,适用非法经营罪。但是,基于这两个维度展开的解释论方案只是“次优”,并非完美。立法修改方为根本之策,具体又包括修改行政前置法与刑法增设强制罪两条具体路径。

关键词：组织有偿性未成年人目的性扩张同类解释

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立场决定规则:权利行使与敲诈勒索的本原论解构

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西部法学评论 2024年第4期 47-63页

作者：赖隹文海南大学法学院汕头大学地方政府发展研究所

区分权利行使与敲诈勒索的既有规则是从构成要件该当性阶层或违法性阶层展开,前者包括财产损害、实行行为、非法占有目的三个方面,后者则聚焦实质违法性、社会相当性等价值层面.然而,这都存在视野局限或者逻辑难以自洽的不足,而且技术... 详细信息

区分权利行使与敲诈勒索的既有规则是从构成要件该当性阶层或违法性阶层展开,前者包括财产损害、实行行为、非法占有目的三个方面,后者则聚焦实质违法性、社会相当性等价值层面.然而,这都存在视野局限或者逻辑难以自洽的不足,而且技术层面与教义规则的条分缕析也未能触及权利行使与敲诈勒索区分的根本.其实,真正影响“权利行使”争议案件罪与罚的,在于支撑、制约、决定这些论说规则的基础立场.也即,立场决定规则,价值立场决定教义规则的具体功用与功利指向.具体而言,存在侧重于个体权利保障立场与侧重于财产秩序建构立场的分野,前者会倾向于出罪与宽容,后者则趋向于入罪与严苛,立场的差异才是权利行使类敲诈勒索案出现同案异判的根源.为回应已经流变的社会与培育民众的规则意识,现阶段我国应当向侧重于财产秩序建构的立场靠近,关于权利行使与敲诈勒索的区分也需搭建原则性入罪、例外出罪的刑法教义规则.

关键词：实行行为财产损害非法占有目的权利保护财产秩序

刑法理论与刑法实践的理性建构:从分离到融合

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广西政法管理干部学院学报 2024年第4期39卷 51-57页

作者：赖隹文汕头大学地方政府发展研究所广东汕头51063 海南大学法学院海南海口570228

刑法理论与刑法实践的分离会阻碍刑法正义的顺畅实现,要达致刑法正义实现的价值目标,需要为呈现分离状态的二者搭建互动通道,使之逐渐由分离走向融合。我国刑事司法实践中通行的是传统理论通说,但刑法理论中处于强势地位的却是源自德日... 详细信息

刑法理论与刑法实践的分离会阻碍刑法正义的顺畅实现,要达致刑法正义实现的价值目标,需要为呈现分离状态的二者搭建互动通道,使之逐渐由分离走向融合。我国刑事司法实践中通行的是传统理论通说,但刑法理论中处于强势地位的却是源自德日的刑法理论。刑法理论通说与德日刑法理论实质上属于底层逻辑不同的两套话语,两者无法直接转介使用,这造成了刑法实践与刑法理论一定程度上的沟通障碍。意欲对此破局,需要充分借鉴德日刑法理论的合理化成分,对通说理论进行语境化调适,并且还需对我国的刑法相关规定予以内涵填充或者技术性理解。这样才能保障刑法理论与刑法实践彼此不脱离,避免形成平行无交集的“两张皮”。

关键词：犯罪论违法性认识共犯脱离正犯社会危害性