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论担保物权的竞存

民商法学 1999年第10期 82-93页

作者：刘保玉

本文对一物之上存在数项担保物权而发生权利冲突的现象及其特点等进行了全面的考察和分析，谓此现象为担保物权的竞存，舍弃了常用的并存、竞合之称。文章认为，对重复抵押等现象，法律应予允许；抵押权、质权、留置权及其相互之间，... 详细信息

本文对一物之上存在数项担保物权而发生权利冲突的现象及其特点等进行了全面的考察和分析，谓此现象为担保物权的竞存，舍弃了常用的并存、竞合之称。文章认为，对重复抵押等现象，法律应予允许；抵押权、质权、留置权及其相互之间，均可能发生竞存现象，而除转质的情况外，动产质权不能发生竞存；担保物权竞存的类型与样态不同，其顺位排序及效力规则也有不同。

关键词：担保担保物权竞存重复抵押

来源：人大复印报刊资料评论

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反担保初探

民商法学 1997年第4期 42-48页

作者：刘保玉

我国《担保法》在对债的担保制度作出全面规定的同时，对担保制度衍生出来的反担保问题也作了原则性规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保”（第4条第1款）。对于反担保中的具体问题，出于立法技术上的... 详细信息

我国《担保法》在对债的担保制度作出全面规定的同时，对担保制度衍生出来的反担保问题也作了原则性规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保”（第4条第1款）。对于反担保中的具体问题，出于立法技术上的考虑，《担保法》未予评述而仅规定：“反担保适用本法担保的规定”（第4条第2款）。然而，由于学界对反担保这一担保制度中的特殊问题重视不够、研讨不足，国外立法中亦乏更详尽的规定可资借鉴，人们对反担保中的诸多问题尚存在模糊甚至错误认识。本文试对反担保的几个主要问题作一探究，冀有助于对《担保法》有关规定的理解与适用。一、反担保的概念与意义（一）反担保的概念反担保又可称为求偿担保，是指为保障债务人之外的担保人将来承担担保责任后对债务人的追偿权的实现而设定的担保。反担保是相对于本担保而言并在既存本担保关系的基础上设立的[①a]。作为反担保的对称并为反担保设定的前提和基础的本担保，是指并仅限于“第三人为债务人向债权人提供的担保”，而债务人自己向债权人提供的担保则不在其列。因为债务人自己充当担保人时，不存在可期待的追偿权，自亦无从为其设立反担保。在本担保中，为债务人向债权人提供担保的第三人，在债务人届期不履行债务时，须依合同约定及法律规定承担担保责任，以自己的财产代为债务之清偿。代偿债务后，该担保人即成为债务人的新债权人，就其代债务人向债权人清偿的债务，有权向债务人追偿[①b]。正如债权人因担忧债务人的偿债能力而要求债务人或第三人为债务的履行提供可靠的担保一样，为债务人向债权人提供担保的第三人，出于自身利益计，也往往会虑及其期待的追偿权成为既得权后能否实现的问题，为避免或减少其追偿权实现的风险，他可以根据情况事先要求债务人或债务人以外的人向其提供反担保，以保障其承担担保责任后向债务人追偿损失的权利的实现。市场经济条件下的经营风险与债务人资信状况的欠缺或变化，不仅使得谨慎的债权人需要担保，也使得谨慎的担保人需要反担保。（二）反担保的意义与作用从本质上讲，反担保也是担保，故其同样具有促进资金融通和商品流通、保障债权实现、维护交易安全的作用。作为担保制度衍生出的一种特殊形态，反担保的具体作用与意义表现在三个方面：第一，反担保是维护担保人的利益、保障其将来可能发生的追偿权实现的有效措施。这是其最直接的作用。第二，反担保有助于本担保关系的设立[②b]。谨慎的第三人在为债务人向债权人提供担保时，尤其是在担保人与债务并无紧密的利益关系或隶属关系且对其承担担保责任后追偿权能否实现怀有疑虑的情况下，往往会要求债务人提供反担保。这时，有无反担保措施，即直接影响到本担保的设定，若无反担保，第三人可能因虑及自身利益而拒绝为债务人提供担保。现实生活中，银行、担保公司等金融机构为债务人提供保证担保时，几乎无例外地要求有反担保，其他担保人为减免风险而要求债务人提供反担保的情况也日渐增多。第三，反担保能够作为一种调济手段，根据情况和需要与本担保精微地结合，为复杂情况下担保关系的建立提供便宜。现实生活中，时常会因某种特殊情况或出于特殊的考虑，使得某一担保的直接设定遇到一些困难或障碍，这时，即可利用反担保方式以作迂回，并使其与适当的本担保相联结，从而化解困难、克服障碍。例如债务人自己有财产可供抵押、质押的，一般可直接向债权人提供担保，尽管这种物的担保较为可靠，但债权人出于以下某种考虑也可能不愿接受：（1）希望在债务人不能清偿债务时能够便捷地从保证人处获得金钱偿付；（2）避免抵押物登记或质押物运输、保管等方面的麻烦；（3）担扰担保物日后处理不便，而折价给自己又无使用价值等。在这种情况下，即需要由第三人向债权人提供其满意的保证担保，再由债务人向保证人提供反担保，反担保与本担保恰当搭配、榫合联结以满足当事人的各种需要、维系交易安全并避免担保之风险。可见，反担保的设定，固然为本不算简单的债权债务关系及担保关系又增加了若干链条与环节，使得有关当事人之间的关系更为复杂，但反担保决非主观臆造的徒劳无益的繁琐机制，而是现实经济生活的客观需要在法律上的反映。

关键词：反担保担保担保法追偿权

来源：人大复印报刊资料评论

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担保物权制度:理解适用与规则完善(上)

山东法官培训学院学报 2017年第4期33卷 4-13页

作者：刘保玉北京航空航天大学法学院

1995年《担保法》的颁布对促进金融业的发展、经济生活中的债权债务纠纷和担保纠纷的解决起到了巨大作用,但是限于当时理论界、实务界和立法机关的整体认知水平,《担保法》的规定存在不少问题。之后,2000年最高人民法院发布的《担保法... 详细信息

1995年《担保法》的颁布对促进金融业的发展、经济生活中的债权债务纠纷和担保纠纷的解决起到了巨大作用,但是限于当时理论界、实务界和立法机关的整体认知水平,《担保法》的规定存在不少问题。之后,2000年最高人民法院发布的《担保法解释》对其中的不少规则作了改动,可以说有不少亮点,但也仍存在一些问题。

关键词：担保物权制度《担保法》债权债务纠纷最高人民法院担保纠纷经济生活整体认知立法机关

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完善我国质权制度的建议

民商法学 2018年第6期 48-60页

作者：刘保玉

民法物权编的编纂工作已经启动，质权作为担保物权制度的重要一环，其现行规定存在诸多值得修正与补充之处：流质禁止的规则有必要加以修改，赋予利益受损者以一定期限和条件下的撤销权应为最佳选择；立法应明确规定承诺转质与责任转质... 详细信息

民法物权编的编纂工作已经启动，质权作为担保物权制度的重要一环，其现行规定存在诸多值得修正与补充之处：流质禁止的规则有必要加以修改，赋予利益受损者以一定期限和条件下的撤销权应为最佳选择；立法应明确规定承诺转质与责任转质两种转质形态并设立相应的规则；金融创新催生的动态质押模式，亟需从立法上予以承认并加以规制；对权利质权的客体应持开放态度，权利质权的效力亦应及于入质权利的从权利；应收账款的基础法律关系对应收账款质权的影响，应在立法上作出概括性规定；参照抵押权的相关规定，以登记方式设立权利质权后，出质人仍有处分权，但权利质权不受影响。此外，设立质权的合同名称、质物协议折价损害他人利益时撤销权的行使应与抵押权的相关规定保持一致；质权人返还质物的，应视同放弃质权；票据质押等情形下“背书”的特别成立要件也应在立法上予以明确。

关键词：民法物权编流质开禁转质权动态质押权利质权 the property part of civil code rescind the prohibition of pactum commissorium re-pledge right dynamic pledge pledge of right

来源：人大复印报刊资料评论

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论“区分原则”在担保合同效力认定中的应用

北京仲裁 2016年第3期 103-116页

作者：刘保玉北京航空航天大学法学院北京仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会

根据物权变动与其基础合同关系的效力相区分的原则，当事人意欲设立担保物权而订立的抵押合同、质押合同等，如果未办理不动产登记或移转质物的占有，虽不能成立担保物权，但并不意味着担保合同不成立或无效。基于同样的法理，对于当事... 详细信息

根据物权变动与其基础合同关系的效力相区分的原则，当事人意欲设立担保物权而订立的抵押合同、质押合同等，如果未办理不动产登记或移转质物的占有，虽不能成立担保物权，但并不意味着担保合同不成立或无效。基于同样的法理，对于当事人约定设立的不需办理登记的“不动产抵押权”、“权利质权”或约定设立移转占有的“不动产质权”等非典型担保或不规则担保中的合同关系，除非存在《合同法》第52条规定的无效情形，原则上亦应认定有效；对当事人之间的法律关系，应比照法律上最相类似的担保方式和相应的规则加以处理。

关键词：区分原则担保物权担保合同非典型担保不规则保证

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论货币所有权及其在运营中的流转

中国商法年刊 2004年 437-449页

作者：刘保玉山东大学法学院

现代社会,无论是个人的生存还是企业的经营、发展,都须臾离不开货币,离不开"钱"。正所谓"钱虽不是万能的,但没有钱却是万万不能的"。在我国目前的社会生活中,因现金货币及银行存款等的权属问题引起的纷争时有发生,而答案及理由和法律依... 详细信息

现代社会,无论是个人的生存还是企业的经营、发展,都须臾离不开货币,离不开"钱"。正所谓"钱虽不是万能的,但没有钱却是万万不能的"。在我国目前的社会生活中,因现金货币及银行存款等的权属问题引起的纷争时有发生,而答案及理由和法律依据的寻觅却颇为困难。货币及其所有权的特性等问题,常为经济学界所关注,而经济学上的研究,又多限于货币的经济属性之论述。民商法学界对此问题的重视程度则明显不够。例如:民法学上通常只在总论"民事法律关系的客体——物"中将其作为一种特殊的物简单地加以介绍;物权法原理中只在动产所有权部分对其流转的特殊规则稍加提示;商事法通常也只关注货币作为资本或资金在企业财务制度、资产界定或投资中的问题,以及票据(一种所谓信用货币)制度及其流转规则问题,而更为基本和重要的货币或银行账户中资金的所有权问题,则鲜有论及。在笔者思考、研究这一问题及本文的写作过程中,竟连一篇专题文章也未检索到(当然这不排除检索途径方面可能存在不周全问题)。在民商法学中如此重要的问题却受到如此的冷遇,实令笔者不解。

关键词：货币所有权民商法学权属问题动产所有权所有权人企业财务制度物权行为银行账户返还请求权

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论物权之间的相斥与相容关系

法学论坛 2001年第2期16卷 61-69页

作者：刘保玉山东大学法学院山东济南250100

在现代社会实践与法律观念上 ,物权客体的种类与范围日益扩张 ,独立一物的观念亦已发生了重大变化 ,多物一权、一物多权现象比比皆是。因应客观情况的变化 ,应当舍弃传统制度上的一物一权主义 ,并对物权的排他效力解释为成立上的排他效... 详细信息

在现代社会实践与法律观念上 ,物权客体的种类与范围日益扩张 ,独立一物的观念亦已发生了重大变化 ,多物一权、一物多权现象比比皆是。因应客观情况的变化 ,应当舍弃传统制度上的一物一权主义 ,并对物权的排他效力解释为成立上的排他效力与实现上的排他效力两个方面。因物权的类别、特性的差异及法律的规制 ,有些物权之间为相斥关系 ,有些则为相容关系 ;相容物权并存于一物之上时的结构与样态不同 ,确定其位序或效力强弱的规则也有不同。

关键词：物权相斥关系相容关系一物一权主义排他效力用益物权担保物权所有权定限物权

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接入网市场与技术探讨

电话与交换 2000年第2期 1-10页

作者：刘保玉

本文围绕市场与技术这两个重要因素，分析电信行业的市场形势和发展趋势，重点对接入网的市场和技术做了探讨，并提出了信息产品的发展策略。

关键词：接入网电信行业市场形势发展趋势市场需求 SDH XDSL HFC ATM

维普期刊数据库评论

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我国担保物权制度的立法改进与规则完善

公民与法（综合版） 2012年第7期 2-6,25页

作者：刘保玉北京航空航天大学法学院北京100191

由于时代背景的局限和理论准备的不足,我国《担保法》及其司法解释中关于抵押、质押、留置的规定存在不少错误与疏漏。2007年颁行的《物权法》以基本法的形式对担保物权制度作出了系统、完整的规定,并对既有规则作了较大改进,其中不乏... 详细信息

由于时代背景的局限和理论准备的不足,我国《担保法》及其司法解释中关于抵押、质押、留置的规定存在不少错误与疏漏。2007年颁行的《物权法》以基本法的形式对担保物权制度作出了系统、完整的规定,并对既有规则作了较大改进,其中不乏制度设计的亮点、创新和具有特色性的规定,但其在担保物权的类型取舍和若干具体规则设计方面也仍存在一些疏漏和值得推敲之处,不少规定在适用中还需进一步细化和完善。

关键词：担保物权立法改进规则完善