检索结果-南通市图书馆

作者：庄燕菲南京师范大学

学位级别：硕士

尽管医疗合同附随义务已在合同“义务群”中占据一席之地,但其法律定位仍不十分明确,现实操作性不强,审判人员无法准确认定一项义务是归属于附随义务还是给付义务范畴,由此导致大量当事人滥诉、法官说理不明、同案不同判等问题产生。即... 详细信息

尽管医疗合同附随义务已在合同“义务群”中占据一席之地,但其法律定位仍不十分明确,现实操作性不强,审判人员无法准确认定一项义务是归属于附随义务还是给付义务范畴,由此导致大量当事人滥诉、法官说理不明、同案不同判等问题产生。即便是那些已在医患双方之间达成共识的医疗合同附随义务履行起来也有各自的特点,所以既有的客观技术标准无法准确实现对于医疗合同附随义务之违反的判断。鉴于医疗合同并非典型有名合同,医患关系相较其他社会关系更加强调人身信赖,故本文认为医疗合同附随义务的判断应更侧重于医务人员主观上对患者利益的重视程度和积极态度,进一步明确其责任设置。针对医疗合同附随义务在法律适用中暴露出的问题,本文经过研究认为,在当前我国诚信体系尚不健全、医疗卫生体制建设仍需加强的时代背景下,我们不应该完全照搬德国做法,将附随义务概念予以抛弃而投入保护义务怀抱,医疗合同中的附随义务理论仍然具备实际意义和与其他义务进行区分的必要。对此,首先,应统一医疗合同附随义务认定标准。优先考察是否存在法定情形,接下来才是医疗环境优劣、资源多寡等客观因素作用的判断,同时由于个别医疗行为实施背景和条件存在较大差异,所以其认定可以体现一定的弹性和相对性,但医患双方利益衡平的底线始终不能逾越。其次,要合理设置违反医疗合同附随义务的损害赔偿责任。考虑到附随义务地位上的随从性和作用上的补充性,过错责任原则更符合医疗合同性质特点和社会心理预期。当医疗机构由于未采取或拒绝采取设置监控设备、配备保安人员等措施导致患者人身、财产权益受损,而适时采取上述措施仍有实效时,应该允许继续履行。同样的,如果附随义务的违反影响到合同目的的实现,那么合同解除亦可以发生。再者,在医疗纠纷的预防和处理上,应当完善医疗责任保险制度,积极倡导多主体共同参与的团队调解模式,共同打造和谐文明美丽的“医患共同体”。最后,可以通过技术升级和法官教育明确医疗合同附随义务指导性案例遴选规则、优化相关遴选程序,打破指导案例生成机制瓶颈以更好地发挥其示范作用。

关键词：医疗合同附随义务法律适用

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

群体诉讼模式论

群体诉讼模式论

作者：郭云忠南京师范大学

学位级别：硕士

随着经济全球化进程的加快和我国加入WT0，国外商品迅速占领中国市场。由商品质量瑕疵等原因引发的“小额多数”的现代型纠纷不断涌现。与美国集团诉讼相比，我国代表人诉讼在制度设计上存在着契约成本、控制成本、信息成本等交易成本... 详细信息

随着经济全球化进程的加快和我国加入WT0，国外商品迅速占领中国市场。由商品质量瑕疵等原因引发的“小额多数”的现代型纠纷不断涌现。与美国集团诉讼相比，我国代表人诉讼在制度设计上存在着契约成本、控制成本、信息成本等交易成本过高的诸多不合理之处，并且在制度运行上缺乏利益激励机制。“东芝”、“三菱”事件就充分暴露了其严重的功能缺陷。我们通过考察，进而发现各国群体诉讼的目的可分为两类：保护个人利益和保护社会利益;群体诉讼也据此分为两种模式：私益型群体诉讼和公益型群体诉讼。美国等发达国家相继建立了公益型群体诉讼，而我国代表人诉讼仍停留在私益型群体诉讼。因此，为保护我国广大消费者利益，必须借鉴国外的先进经验，尽快完善我国的代表人诉讼制度。

关键词：群体诉讼模式经济分析重构

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

现代行政控权理论研究

现代行政控权理论研究

作者：张晓红南京师范大学

学位级别：硕士

行政法的控权理论产生于17世纪资产阶级革命胜利后，以19世纪末20世纪初为界限可以划分为传统行政控权理论和现代行政控权理论。前一阶段的理论强调行政法是保障个人自由、控制行政机关权力的法律，主要通过立法和司法的手段限制行政权... 详细信息

行政法的控权理论产生于17世纪资产阶级革命胜利后，以19世纪末20世纪初为界限可以划分为传统行政控权理论和现代行政控权理论。前一阶段的理论强调行政法是保障个人自由、控制行政机关权力的法律，主要通过立法和司法的手段限制行政权力的范围。20世纪政府干预的加强和福利国家的出现使传统行政法控权理论的内涵发生蜕变：更加注重行政权在现代社会中的积极作用;认为行政法不仅仅是控制行政权的法，重新界定行政法的外延;不仅重视司法权的作用，更应该积极利用其它的控制方式;积极维护社会利益。现代社会行政权力一般具有运作方式积极化、范围扩大化、内容伦理化、形式多样化、目标福利化、界限模糊化等特点，这些特点决定了现代行政控权的范围应在内容和形式、具体和抽象、程序和实体、羁束和自由裁量等几个方面拓展。行政法应在不同领域不同层次对相关行政权采取不同的规制程度，行政法并不否认行政权对社会的积极作用，只不过要对其介入社会的程度加以限制。基于传统行政控权理论在现代社会发生的变化，通过法律对行政权进行科学的制度性设计十分必要，以期对我国的行政法治实践起到促进作用。现代法律强调控权方式的多样性，主要通过行政职权的规则性控制和程序性控制、行政行为的司法审查以及多样的行政监督机制等手段对行政权进行综合规制。

关键词：行政控权行政法治行政权力公民权利

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

消费者安全权保护研究

消费者安全权保护研究

作者：孙文若南京师范大学

学位级别：硕士

本文以消费者安全权保护为核心，从三个方面对这一问题进行较为系统地论述。首先，从安全的概念出发，引出消费安全的内涵，并在此基础上论述消费者安全权的内容和特征;其中重点在分析维护消费者安全权的必要性。其次，以世界范围内对... 详细信息

本文以消费者安全权保护为核心，从三个方面对这一问题进行较为系统地论述。首先，从安全的概念出发，引出消费安全的内涵，并在此基础上论述消费者安全权的内容和特征;其中重点在分析维护消费者安全权的必要性。其次，以世界范围内对消费者安全权维护的有关规定为切入点，详尽介绍世界上主要资本主义国家和我国在维护消费者安全权上的有关规定;其中重点在对比中得出我国的不足和需向国外借鉴之处。再次，关注我国在维护消费者安全权方面要解决的问题。这一层面主要从国家和社会两个角度进行论述。强调国家应该在维护消费者安全权的实现上发挥主导作用;同时，国家这一作用的实现有待于一个良好的社会环境的构建。只有两者相互配合、互为补充，才能实现基本人权的宪法原则，才能保障消费安全体系的最终构建。

关键词：安全消费者安全权人权消费安全体系

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

旅游合同违约之法律救济

旅游合同违约之法律救济

作者：汤晓晨南京师范大学

学位级别：硕士

近年来,旅游业作为一个朝阳产业不断的发展,旅游已成为人们日常的生活方式之一。随之而来的是旅游纠纷的上升,旅游者与旅游经营者之间、旅游者同履行辅助人之间都可能发生越来越多的复杂的问题而诉诸法院,相关案件的实际审判也呈现了颇... 详细信息

近年来,旅游业作为一个朝阳产业不断的发展,旅游已成为人们日常的生活方式之一。随之而来的是旅游纠纷的上升,旅游者与旅游经营者之间、旅游者同履行辅助人之间都可能发生越来越多的复杂的问题而诉诸法院,相关案件的实际审判也呈现了颇多司法适用的难点和热点。旅游合同一直以来也极具研究价值,近年来,学界对于旅游合同的探讨颇为深入,从其订立、履行和解除到合同双方的权利义务,从其概念、性质到其特有属性都成为研究的热点。新的《旅游法》设专章规定了旅游服务合同,为旅游合同的研究提供了新的价值平台和方向。本文笔者研究的主要是旅游合同违约的法律救济。文章从旅游经营者违约入手,按旅游活动的时间线索,将旅游经营者违约置于旅游活动开始前、旅游活动过程中和旅游活动结束后的不同情形下进行探析。并结合相关案例和《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》重点分析了旅游活动过程中旅游经营者违约的具体表现：擅自改变旅游行程、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准。提出对旅游合同违约的救济除了一般情况下的承担违约损害赔偿责任外,还有惩罚性赔偿和精神损害赔偿,并指出惩罚性赔偿是对精神损害赔偿的一种有力支持和补充。对于完善违反旅游合同的民事责任体系,文章提出要将违约责任和侵权责任结合适用、引入时间浪费赔偿权,同时完善已有的旅游惩罚性赔偿制度等三种措施。

关键词：旅游合同违约惩罚性赔偿精神损害赔偿

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论违反强制性规范之合同效力

论违反强制性规范之合同效力

作者：张传奇南京师范大学

学位级别：硕士

自由与强制是法学研究的基本范畴,违反强制性法律规范的合同效力问题体现了自由与强制之间的张力,关系到法律内部的整合。如何认定强制性规范对合同效力的影响是一个司法上必须面对的问题,国家强制与合同自由的边界需要慎重的对待。我... 详细信息

自由与强制是法学研究的基本范畴,违反强制性法律规范的合同效力问题体现了自由与强制之间的张力,关系到法律内部的整合。如何认定强制性规范对合同效力的影响是一个司法上必须面对的问题,国家强制与合同自由的边界需要慎重的对待。我国司法上对违反强制性规范的合同效力认定存在一定的困难与混乱,对于何为效力性规范难以妥当的加以认定,对作为认定合同效力的法律规范的适用上也存在种种问题。本文认为民法内的强制性规范(狭义)的违反一般不会产生合同无效的后果,而在民法外部则没有必要区分强制性规范(狭义)与禁止性规范。此外我国合同法第五十二条第五项中的强制性规范包括私法上的强制性规范与公法上的强制性规范。对于强制性规范与合同效力的关系,本文对国外相关国家的强制性规范违反考察的基础上,提出对违反强制性规范的合同效力的认定途径,可以对效力规范与取缔规范做出一定的类型处理,以指导实践;强制性规范的规范目的是认定合同效力的根本途径;强制性规范的规范利益与当事人的合同利益的利益衡量是合同效力认定时的必要考量;应当认识到公法强制性规范对合同效力的影响是有限度的,强制性规范并非社会秩序的唯一建构者。此外,从违反强制性规范的合同具体情形可以从更细致的角度来考察对合同效力的影响,从具体的,动态的合同具体情形来认定合同效力问题。最后,分析强制性规范违反的法律后果的认识论上的考量。这一章首先论证对强制性规范的违反与公序良俗的一元化的法律适用的不足,对我国司法实践并无实益;其次提出在司法实践中违反强制性规范的合同效力认定应力求达到确定性与妥当性,法官应当对合同效力的认定加以论证;对强制性规范在社会生活中的法律实效考察基础上,有必要从立法上重新审视强制性规范的配置,在私法自治与国家强制中寻求一种平衡与和谐。

关键词：强制性规范利益衡量合同效力

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论情势变更原则的法律化

论情势变更原则的法律化

作者：黄绍绪南京师范大学

学位级别：硕士

所谓情势变更原则，是指合同在有效成立后、履行完毕前，因发生不可归责于当事人的事由而致使合同继续履行变得艰难或成为不必要，维持合同原有效力将导致双方当事人利益严重失衡，基于公平原则与诚信原则，允许当事人变更合同或解除合... 详细信息

所谓情势变更原则，是指合同在有效成立后、履行完毕前，因发生不可归责于当事人的事由而致使合同继续履行变得艰难或成为不必要，维持合同原有效力将导致双方当事人利益严重失衡，基于公平原则与诚信原则，允许当事人变更合同或解除合同的一项原则。我国现行《合同法》因种种原因，最终未能规定情势变更原则。2003年初公布的《民法典草案》明确将其列入其中，人们又一次将关注的目光投向这一原则。笔者在文中通过对大陆法系情势变更原则与英美法系合同落空原则的比较研究，对其理论根据、适用条件和法律效果进行了探讨。同时对我国情势变更的现状进行了分析，阐述了合同法建立情势变更原则的必要性及其立法设计。文章共分3个部分，论文第一部分主要运用比较和分析的方法对情势变更原则以及合同落空原则的一般理论作了较为深入地研究。阐述了这一制度的涵义、历史演进及其现状。第二部分是本文的核心。首先分析了我国情势变更原则的立法、司法现状。在合同法的制定过程中，对是否规定情势变更原则争论激烈。合同法草案在合同履行一章中对情势变更的问题作出了规定，但是在合同法草案表决前夕，全国人大法律委员会建议删去该条款，情势变更原则最终未能在合同法中得以建立。虽然我国合同法没有规定情势变更制度，但是，1992年在武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂一案中，最高人民法院通过1992年第27号函的批复，形成了有关适用情势变更原则的判例。而在学术界，多数学者是赞成在合同法中规定情势变更原则的。文章还进一步分析了情势变更原则引入我国民法中的必要性。相关法律概念并不能代替情势变更原则。立法确立情势变更原则是社会主义市场经济发展的必然要求，是我国参与国际经济竞争与合作的客观需要，也是我国法律制度成熟化的表现和要求。第三部分尝试在立法上构建我国的情势变更原则，对情势变更原则的适用条件及法律后果进行了分析研究。

关键词：情势变更原则合同落空必要性立法设计

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论经营者安全保障义务的限度

论经营者安全保障义务的限度

作者：胡月南京师范大学

学位级别：硕士

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》成功借鉴了德国法上的交易往来安全义务制度,并依此创设了中国法上的安全保障义务。2009年颁布的《侵权责任法》第三十七条,首次以立法形式明确规定了违反安全保障义务... 详细信息

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》成功借鉴了德国法上的交易往来安全义务制度,并依此创设了中国法上的安全保障义务。2009年颁布的《侵权责任法》第三十七条,首次以立法形式明确规定了违反安全保障义务的侵权责任,填补了我国关于安全保障义务规定在法律层面上的空白,为受害人主张权利提供了请求权规范基础。但由于侵权责任法、相关司法解释的规定过于原则、抽象以及最高法院指导性案例的缺失,在很大程度上造成了法官在裁决类似案件过程中适用法律的困惑与疑虑。据不完全统计,在笔者搜索的近150起有关违反经营者安全保障义务的案件中,仅仅只有不到三成的案件经营者是完全不承担责任的。而在近七成的案件中经营者都无一例外的要承担违反安全保障义务的责任,更有甚者,在一些裁判文书中虽然法院认定经营者已尽到安全保障义务,但仍然依据经营者属于“强势一方”而要求其承担一部分的责任。如此一来,在最大限度甚至于超限度的保护了相对人利益的同时对于经营者而言极为不公平,经营者安全保障义务应当存在一个合理限度。本文试图通过以危险来源类型为标准,将经营者安全保障义务从横向上区分为危险来源于服务本身、危险来源于经营场所使用物、危险来源于第三人、危险来源于相对人自身以及危险来源于不可抗力五种类型,并结合经营者对不同的相对人类型承担不同的安全保障义务,赋予每一种类型的安全保障义务不同的具体“合理限度”判断标准,并辅之以其他“合理限度”考量因子,以期能够给司法实践处理此类案件提供一些较为有用的参考,解决实务中超限度保护相对人而致不公正的问题,从而能够真正彰显该制度的魅力。

关键词：经营者安全保障义务合理限度

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

格式条款的体系化规制研究

格式条款的体系化规制研究

作者：田映伟南京师范大学

学位级别：硕士

格式条款根植于合同自由,但其实际效用又反而对合同自由构成限制,其现实运行常常与合同正义相违背成为交易中强者掠夺弱者的工具。尽管各国对于格式条款的称谓大相径庭,但其法理实质相同,本质上都是某些合同条款在合同文本的拟定过程中... 详细信息

格式条款根植于合同自由,但其实际效用又反而对合同自由构成限制,其现实运行常常与合同正义相违背成为交易中强者掠夺弱者的工具。尽管各国对于格式条款的称谓大相径庭,但其法理实质相同,本质上都是某些合同条款在合同文本的拟定过程中未与对方协商,从而就可能存在合同拟定人利用其交易中的优势地位,肆意地对对方的权利加以限制甚至排除的情况。针对现有的立法与司法困境,我们有必要运用体系化的法律规制方式和规制思维对格式条款进行有效的规范,通过立法、司法、行政规制三维度对格式条款进行全方位、多层次的规制。其中立法规制处于基础性地位,是体系化规制的起点,为其他规制提供直接的依据,现行合同法及其司法解释之间存在着明显且尖锐的冲突,导致在法律适用的过程中尚无明确且可操作的规则以资指引,难以形成一套统一的量度标准,使格式条款的制度价值难以发挥出应有的促进交易的作用,但徒法不足以自行,只有通过法律适用才能将僵硬的法条转换为有生命的法律;司法规制则是对格式条款体系化规制的重要保障,是对立法规制在具体法律案件中的具体适用,对于案件当事人利益而言具有最为直接与重要的影响;行政规制在体系化规制中具有重要的补充作用,应当充分发挥市场监督管理部门的合同监督功能,不断提高市场监督执法人员的法律素质与专业技能,形式审查与实质审查并重,避免仅以形式审查从而弱化行政规制的作用,同时应建立事前、事中、事后全面监管机制,不仅应对提供方提交审查的合同进行有效的审查,而且应当针对在格式条款运行中的实施情况进行不定时的抽查,并对发现的违法违规行为进行严肃的处理。截止目前我国民法典已获第十三届全国人民代表大会第三次会议通过但尚未施行,从公布的法律文本来看仍在债法总则中来规范格式条款,私以为鉴于需要规范格式条款的方面众多,以及囿于民法典篇幅的限制,不可能对格式条款作比较细化的规定,制定专门的法律来规范格式条款仍为必要,以期对现有格式条款的法条与司法解释的抵牾之处予以厘清,为法律适用提供清晰可操作的规制指引,使得格式条款在法律轨道上良性的运行,保护当事人的合法权益。

关键词：格式条款合同自由契约公平体系化规制

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

存款保险制度道德风险的法律控制

存款保险制度道德风险的法律控制

作者：王惠南京师范大学

学位级别：硕士

银行具有内在的脆弱性，这是银行危机产生的最重要的根源。银行一旦出现危机，会给金融和整个经济情况带来非常恶劣的影响。为了抵御银行危机所带来的恶劣影响，各国计划设立存款保险制度。存款保险是一种独特的保险形式，它为存款人提... 详细信息

银行具有内在的脆弱性，这是银行危机产生的最重要的根源。银行一旦出现危机，会给金融和整个经济情况带来非常恶劣的影响。为了抵御银行危机所带来的恶劣影响，各国计划设立存款保险制度。存款保险是一种独特的保险形式，它为存款人提供灾难事件的保险，同时又采取措施尽力避免这类事件的发生，具有事前管理和事后处理的双重职能。但是该制度改变了存款人、投保机构、金融监管者和存款保险机构所面临的激励与约束机制，容易引发严重的道德风险问题，将银行体系拖入陷阱，给存款人、投保银行以及存款保险机构带来巨大的损失。当前我国正在制定《存款保险条例》，试图在我国建立显性存款保险制度。在这一背景下，我们应当设计良好的存款保险制度：实行强制保险和部分保险、制定合理的保险费率和理赔标准并通过严格的责任追究机制达到对道德风险进行法律规制的目的;在运用良好的制度设计预防道德风险的同时，我们还必须重视制度外的因素如市场约束、严格监管等手段对道德风险的控制作用。

关键词：存款保险制度道德风险挤兑美国储贷危机