检索结果-南通市图书馆

作者：温颂恒中国政法大学

学位级别：硕士

根据2018年修正的《公司法》第142条第2款,三种情形的股份回购“可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权”由股份有限公司董事会会议决议。该条所规定的两种职权配置方式可分别称为“章程授权”和“决议授权”。由此,章程的职权配置... 详细信息

根据2018年修正的《公司法》第142条第2款,三种情形的股份回购“可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权”由股份有限公司董事会会议决议。该条所规定的两种职权配置方式可分别称为“章程授权”和“决议授权”。由此,章程的职权配置功能得到了重申,而“决议授权”则首次进入我国公司法体系,并引起一系列规范与理论层面的思考,包括:决议授权的内涵是什么?决议授权制度具备何种有价值的特殊功能?该制度在发挥功能的同时会引发哪些问题?问题的解决之道何在?以上疑问突显了深入研究决议授权的必要性。通过与章程授权进行对比,决议授权的内涵可从以下角度理解:首先,不同于章程授权,决议授权是指股东会（包括股东大会）以非修改章程的决议授权董事会,故决议授权的表决通过比例更低;此外,决议授权还可设置期限限制。其次,决议授权与章程授权亦存在值得重视的共性,体现于所授权力的性质为决策权而非执行权,所依托的法律规范为缺省规范（default rule,任意性规范的一种）,以及作为立法技术在理论上具有推广可能性——潜在适用范围既不限于股份回购,也不限于股份有限公司。再次,决议授权并不必然比章程授权更高效,第142条第2款的“效率导向”不能用于解释决议授权的立法目的。在制度功能方面,决议授权相较于章程授权具有两项特点:第一,股东会采用决议授权可形成对董事会更强的约束机制。一方面,授权期限既可防止董事会滥权并督促其行权,也能避免过度提高董事会在治理结构中的地位;另一方面,从《公司法》第46条第（二）项可推知,违反股东会授权决议的董事会行权决议应属无效。这两方面作用章程授权均不具备。第二,立法者建立决议授权制度可在个体层面扩大公司职权分配的自治空间。排除缺省规范的适用必须满足一定条件,而该条件由缺省规范的“排除规则”（altering rule）规定,所以决议授权和章程授权均能规定于“排除规则”,并影响其调控缺省规范之“排除难度”（stickiness）的功能。由于“排除难度”越低,真实获得自治空间的公司越多,加之从表决通过比例来看,相比于章程授权,决议授权及其与章程授权的组合均能降低“排除难度”,故决议授权的独特调控功能在于为部分公司扩大自治空间,使真正能够在股东会决策与董事会决策之间做选择的公司增多。然而,法律规定决议授权制度也会引发问题:其一,从立法前提来看,尽管理论上授权决议可像章程一样用于决策权配置（能有效约束股东会和董事会）,但现行法并未规定股东会须受授权决议约束,致使授权决议的上述用途面临法律障碍。其二,从立法后的实践来看,上市公司所实施的决议授权存在违法违章（违反章程）与有待细化之处,反映现有制度的运行亟需规范。其三,从立法技术的适用范围来看,无论是单独规定决议授权还是将其与章程授权相组合,决议授权理论上的适用范围均会受到特殊功能的限制,由此导致不当制定“排除规则”的风险。化解上述问题需在如下方面着力:第一,通过修法或引导公司在章程中规定的方式,使违反授权决议的股东会决议可被法院撤销,从而明确授权决议对股东会的约束力。第二,为规范上市公司对现有制度的实践,证监会和证券交易所应加强监管以确保授权行为合法合章,还应引导上市公司细化授权决议的内容。第三,立法者在必要时可增加决议授权的类型,包括无授权期限要求的类型以及法定表决通过比例更高的类型,以此适度拓宽决议授权的适用范围,确保“排除规则”立法的合理性。

关键词：职权配置方式股东会决议章程权力约束缺省规范

论公司设立瑕疵规制模式 ——以公司设立无效制度为视角

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论公司设立瑕疵规制模式 ——以公司设立无效制度为视角

作者：张海芹中国政法大学

学位级别：硕士

在公司设立过程中,公司设立瑕疵是一种常见的现象。对于公司设立瑕疵的处理,不仅关系到公司的资格存续,更关系到交易安全和与之交易的其他市场主体的利益。我国现行公司法对于公司瑕疵的处理不完善,因此建立健全公司设立瑕疵的处理机制... 详细信息

在公司设立过程中,公司设立瑕疵是一种常见的现象。对于公司设立瑕疵的处理,不仅关系到公司的资格存续,更关系到交易安全和与之交易的其他市场主体的利益。我国现行公司法对于公司瑕疵的处理不完善,因此建立健全公司设立瑕疵的处理机制有着重要意义。对于公司设立瑕疵,英美法系采结论性证书原则,原则上公司设立瑕疵不能否认公司人格;大陆法系采设立无效或撤销原则,原则上公司设立瑕疵否认公司人格。1在大陆法系国家又有两种处理模式,即单一制和双重制,单一制指单一的公司设立无效制度,双重制指根据公司设立瑕疵的不同,分别采用公司设立无效制度和公司设立撤销制度。2这里的公司设立撤销制度不同于我国的公司设立行政撤销制度。本文旨在通过比较上述制度的不同,结合我国国情,得出结论:我国应该采单一制,建立单一的公司设立无效制度,并提出有关设立无效的情形、设立无效与行政撤销的衔接的建议。本文分为以下四章:第一章,分析现行公司法有关公司设立条件与公司设立瑕疵、公司设立无效的关系;通过一则典型案例指出我国行政撤销模式的缺陷,结合公司设立无效制度的特征,建议应建立公司设立无效制度完善。第二章,通过典型案例分析我国公司设立瑕疵的原因及表现形式,探讨其形成的原因,结合我国有关立法,指出需要明确规定的公司设立无效原因。第三章,通过比较与分析英美法系与大陆法系、单一模式与双重模式处理设立瑕疵的做法,结合我国国情,建议我国应该借鉴大陆法系立法经验,建立公司设立无效制度。第四章,通过分析《公司法解释》(三)的不足之处,提出完善我国公司设立瑕疵制度的建议,具体包括:明确规定公司设立无效的具体瑕疵,采取公司设立无效与现行行政撤销相互辅助的双重制度。

关键词：公司设立瑕疵公司设立无效公司设立撤销

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我国证券市场内幕信息认定实证研究

我国证券市场内幕信息认定实证研究

作者：王天宇中国政法大学

学位级别：硕士

证券市场的稳定有序发展对于我国市场经济的繁荣和稳定有着至关重要的作用。内幕交易严重危害证券市场的稳定有序,严重背离我国证券市场和资本市场“公平、公开、公正”的三公原则,不仅损害了广大投资者对市场的信心,也会阻碍我国对资... 详细信息

证券市场的稳定有序发展对于我国市场经济的繁荣和稳定有着至关重要的作用。内幕交易严重危害证券市场的稳定有序,严重背离我国证券市场和资本市场“公平、公开、公正”的三公原则,不仅损害了广大投资者对市场的信心,也会阻碍我国对资本市场改革的有序推进。因此我国对内幕交易一直持严厉打击的态度。中国证券监督管理委员会在1993年对“襄樊上证”案作出了行政处罚,这是我国第一个关于内幕交易的行政处罚。截至2019年12月31日,中国证券监督管理委员会及其下设的地方监管局（下文统称为“证监会”）陆续作出了400余例关于内幕交易的行政处罚,对维护证券市场的稳定起到了重要的作用。直至现在,我国对内幕交易的主要制裁方式为由证监会对内幕交易行为作出行政处罚。在对内幕交易进行认定从而作出相应的行政处罚的过程中,内幕信息毫无疑问在认定内幕交易的过程中占据最核心、主要的地位。内幕信息是认定内幕交易的基础前提,也是实践中证监会首先需要认定的问题,是最为常见的争议焦点。围绕着内幕信息的认定,又引发出关于涉案信息敏感期认定、知悉涉案信息及利用涉案信息认定的争议和问题。目前针对内幕信息进行认定的学术成果,大多是从理论的角度出发,从实证角度结合实际案例对内幕交易中的内幕信息的常见认定难点、争议焦点进行梳理和研究的文章比较少。因此,笔者在本文中主要通过案例研究、实证研究的方式,对证监会官网公布的相关内幕交易的处罚案例及中国裁判文书网公布的关于内幕交易的行政诉讼案例进行了大量的查阅、整理和收集,并进一步进行分析、归纳和总结,以行政处罚决定书、相关的行政诉讼判决书、裁定书为依据和样本,分析案件的争议焦点,探索我国证券市场中内幕信息的认定在内幕交易的认定过程中的重要意义,内幕信息的相关问题的现状、证监会在行政执法实践中的解决方式等。通过总结案件的争议焦点,笔者发现围绕内幕信息存在三个最常见的焦点问题:内幕信息的认定、敏感期的认定、知悉内幕信息的认定。因此笔者将本文分为三个部分。第一章围绕内幕信息的重大性及未公开性认定进行展开。首先从证券价格的波动和有关财务指标分析影响涉案信息重大性的客观标准,以及理性投资者标准对认定信息重大性的意义。然后分析信息的未公开性,结合案例提出形式结合实质的公开性标准。第二章通过分析法律规范及实践中关于敏感期认定的困境,并结合信息的类型从单方决定和双方决定的信息类型角度分析敏感期形成时间的认定标准。并且对敏感期结束时间的认定标准进行总结和分析。第三章围绕知悉内幕信息的认定进行研究,分析知悉内幕信息的认定需要达到何种程度、采用何种方法及证明标准。并且对于知悉和利用内幕信息的关系进行了辨析。通过以上问题最终明确对于内幕交易的认定。本文的内容主要围绕实证案例展开,期望能通过对最新案例进行全面分析,进而明确内幕交易认定的标准。希望对证监会认定内幕交易以及人民法院审理关于内幕交易的行政诉讼提供良好的理论支撑和有用的建议。

关键词：内幕信息内幕交易行政处罚实证研究

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破产法视角下实际施工人求偿权优先性研究

破产法视角下实际施工人求偿权优先性研究

作者：张筱怡中国政法大学

学位级别：硕士

应收账款质押是建设工程领域中常见的融资方式,但该应收账款根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称“《建设工程司法解释(二)》”)第43条,可被实际施工人这一主体直接向发包人主张。因... 详细信息

应收账款质押是建设工程领域中常见的融资方式,但该应收账款根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称“《建设工程司法解释(二)》”)第43条,可被实际施工人这一主体直接向发包人主张。因此,在承包人进入破产程序之时,质权人与实际施工人可能向承包人申报破产债权,也可能直接向发包人主张相应权利。对破产管理人来说,若二者同时申报债权,实际施工人是否因存在突破性权利而在破产程序中也需被优先于别除权清偿,其实现路径为何,尚不明确;对发包人来说,实际施工人求偿权的性质未明,因此该权利是否可能需较质权的直接收取权能更优先实现仍是未解疑题;同时,破产管理人与实际施工人可能同时向发包人主张工程款权利,现有法律规则也无法明确实际施工人与承包人的债权是否存在优先性差异。本文试图从法律解释出发,探讨实际施工人直接求偿权的规范目的,并试图构建出能在既有民商法律体系中能较好平衡各方权益的法律模型。本文除引言部分外,正文部分共分四章,各章主要内容如下:第一章介绍了介绍了在建设工程应收账款被质押时,实际施工人求偿权与质权的权利冲突。本章介绍了各主体分别享有的权利,以及权利在承包人进入破产程序时的行使效果。应收账款质权人与实际施工人都可不受承包人破产影响而直接向发包人行权,发包人履行顺位难以确定;在质权人与实际施工人向破产承包人申报债权时,质权人的别除权将优先于实际施工人普通债权,这揭示了破产法现在优先顺位规则的缺位。第二章对司法解释所赋予实际施工人的突破性求偿权规范意旨进行探索。首先,介绍了该权利诞生的特殊背景以及其要解决的农民工工资问题。其次,通过对相关法律实际施工人概念与工程价款优先受偿权的分析,总结了我国在建设工程领域优先保护农民工工资的价值衡量。接着总结司法实践中,法院在涉及实际施工人群体时倾向的裁判规则,包括工程款优先权不需明示行使、实际施工人对发包人债权优先于承包人、农民工的工程款权利优先于担保权人。第三章逐一分析了各解释实际施工人权利权源基础的学说,分析不同权利性质的求偿权在破产法上的行使效果,以及是否能使得实际施工人优先。不当得利说存在要件瑕疵、事实合同说违背概念本意、权利承继说缺乏认定的正当性、作为通说的代位权说限缩了行权情形且构成了重复规定,因此上述学说皆具有缺陷而不应该被直接采纳。第四章提出了实际施工人求偿权作为法定特殊权利的法律模型。首先,实际施工人相较承包人,对发包人的债权更优先。其次,在实际施工人向发包人主张权利之时,承包人与发包人的工程款债权债务将发生相应变化,债权在承包人欠付实际施工人与发包人欠付承包人的双重范围内变化成发包人应向实际施工人直接为给付,若向承包人给付则承包人将不当得利;其次,直接求偿权与优先受偿权为一体两面之关系,实际施工人可优先于工程担保物权人获得清偿。在破产程序中,不当得利可作为共益债务随时向实际施工人清偿。

关键词：实际施工人应收账款质押破产程序权利冲突

新体制下盐业公司营销策略研究 ——以山东省菏泽盐业公司为例

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新体制下盐业公司营销策略研究 ——以山东省菏泽盐业公司为例

作者：程晓琳中国政法大学

学位级别：硕士

国务院下发《盐业体制改革方案》,2017年1月1日将正式实行。国家发展和改革委员会工业和信息化部也随之下发《关于加强改革过渡期食盐监管有关工作的通知》,将2017年1月1日至2018年12月31日两年的时间定义为过渡期。这两份文件决定了盐... 详细信息

国务院下发《盐业体制改革方案》,2017年1月1日将正式实行。国家发展和改革委员会工业和信息化部也随之下发《关于加强改革过渡期食盐监管有关工作的通知》,将2017年1月1日至2018年12月31日两年的时间定义为过渡期。这两份文件决定了盐业公司的新体制:由垄断转变为了竞争,由行政机关转变为了企业。这一改革举措,对于“一套人马,两块牌子”的盐业公司带来了重大变革,公司体制、经营策略、人力资源、市场营销等各方面都面临着冲击。本文将以菏泽市盐业公司为例,以国企的视角研究过渡时期有效的市场营销举措。研究方法包括数据资料调研、搜集,综合比较法,案例分析法等方法收集案例资料,查阅相关专业的书籍用来撰写本论文。本文的创新点在于迎合宏观环境,对盐业公司的销售策略进行了系统性的梳理。引言指出了盐业公司改革的背景和该研究方向的意义,提出了在新体制下营销策略研究的必要性。第一章是本文的引言,指出该选题的意义、国内外研究现状。第二章分析了在本文中引用的理论,主要包括PEST模型、五力模型、市场细分理论,指出了在研究时的理论性,解决了文章研究的专业性问题。第三章分析了盐业公司体制改革后的环境,通过宏观环境、微观环境、主要竞争者分析,指出了在改革前后,盐业公司所处的不同竞争地位,解决了环境对盐业公司制定营销策略的影响问题。第四章分析了目标市场,指出了未来盐业公司的营销方向,解决了公司营销的方向性问题。第五章通过竞争态势分析矩阵得出了对应的营销策略,指出了各种可行的营销策略,如省内的整合营销、维系忠诚客户、广告宣传和分散资本,解决了盐业公司在进行体制改革后具体的营销策略问题。第六章是结论,总结全文的分析。通过本篇文章的阐述,笔者着重运用了竞争态势分析矩阵来制定营销策略,希望可以为菏泽盐业公司带来新思路。

关键词：新体制盐业公司营销策略

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资本公积金弥补亏损研究

资本公积金弥补亏损研究

作者：肖萌中国政法大学

学位级别：硕士

本文主要研究公司的资本公积金能否用于弥补公司亏损。论文从现行会计制度下资本公积金的会计核算入手,分析资本公积金的构成和价值来源,将公司资本公积金分为资本溢价和其他资本公积金两部分。在分析资本公积金的法律功能和“弥补亏损... 详细信息

本文主要研究公司的资本公积金能否用于弥补公司亏损。论文从现行会计制度下资本公积金的会计核算入手,分析资本公积金的构成和价值来源,将公司资本公积金分为资本溢价和其他资本公积金两部分。在分析资本公积金的法律功能和“弥补亏损”的法律价值基础上,得出资本溢价可以用于弥补亏损,而其他资本公积金既不能弥补公司亏损也不能转增公司资本的结论,进而对资本公积金的相关规定,即《公司法》第168条、第169条规定的适当性进行探讨,提出若干修改建议。本文除引言外,正文共分为四章。第一章从现行会计制度下资本公积金的核算入手,对公司资本公积金的构成进行梳理,按会计核算科目将资本公积金分为资本溢价和其他资本公积金两部分。第二章从公司法的视角分析资本公积金的法律功能,对资本公积金在处理公司股权关系、维护股东出资自由度和保护债权人利益方面的价值进行研究。第三章从公司资本制度出发,分析“弥补亏损”的法律意义。在进一步分析资本溢价和其他资本公积金性质的基础上,得出资本溢价可以弥补亏损,而其他资本公积金既不能弥补公司亏损也不能转增公司资本的结论。第四章对《公司法》第168条、第169条规定的适当性进行验证,提出《公司法》与会计准则规定需协调的建议,并结合第三章的结论,提出若干修改意见。

关键词：资本公积金弥补亏损资本溢价未实现损益

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在企业重整中信托的运用与限制

在企业重整中信托的运用与限制

作者：黄怡梦中国政法大学

学位级别：硕士

目前我国重整实务中存在着重整策略定型化、债权清偿率低、重整企业持续经营能力不足、重整计划执行程度低等问题,为了解决这类问题,本文提出在企业重整中利用信托独特的财产独立性和破产隔离功能来实现重整企业保全重生财产和债权清偿... 详细信息

目前我国重整实务中存在着重整策略定型化、债权清偿率低、重整企业持续经营能力不足、重整计划执行程度低等问题,为了解决这类问题,本文提出在企业重整中利用信托独特的财产独立性和破产隔离功能来实现重整企业保全重生财产和债权清偿的需要。由于我国目前不存在在企业重整中运用信托的实际案例,且我国现行《破产法》和《信托法》也没有明确规定重整企业能否在重整程序中设立信托,因此本文主要从理论分析的角度论证了在企业重整中运用信托的合法性、合理性和可行性。为了使信托能积极应用于中国今后的重整实践,本文提出了企业重整程序中设立及运用信托的具体程序和应用模式,强调了重整程序中设立信托的特殊限制,对我国现行破产重整制度、信托制度不足提出了相应的完善建议。第一章主要分析的是在企业重整中运用信托的合法性和可行性,提出了在企业重整中运用信托的界定,并以美国的实际案例为主要依据论证了在企业重整中运用信托的可行性及其独特的优势,同时提出了在重整程序中运用信托时必须受到的程序和当事人实体权利上的限制。本章先是通过对我国现行法律规定的分析来说明在企业重整中运用信托的合法性,其次是通过对实际案例的分析来论证在企业重整程序中运用信托的功能及优势。本章最后一节是对企业重整中运用信托时应注意的问题和相关限制进行了梳理。第二章是探讨重整企业运用信托时的具体模式,目的是明确在重整程序下设立信托的程序和信托文件、信托当事人以及其他相关权利人的权利、义务等实体内容。为了使企业重整计划中的信托计划能顺利通过债权人大会表决及重整法院的批准,本章指出了我国现行的《破产法》和《信托法》的不足并提出相关完善建议,如建议扩大《破产法》上重整计划执行人的范围、建立信托受益人大会这一组织结构、参考《破产法》规定的种类债权及《公司法》中的股权回购制度增设《信托法》上的种类受益权以及受益权回购制度等。第三章是从比较法的角度对美国以及日本的重整实务中的信托应用和有关理论进行研究,分析在美国重整实务中出现信托计划的原因、社会背景以及日本学者关于企业重整与信托制度的联系的有关理论。目的是通过借鉴美国破产法中有关信托计划的法律规定、商事信托制度以及日本有关学说、重整制度与信托制度的联系为本文论点提供支持,为我国建立企业重整中的信托运用机制提出完善建议。

关键词：企业重整债权清偿信托种类债权种类受益权

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公司特别清算法律制度研究

公司特别清算法律制度研究

作者：王中文中国政法大学

学位级别：硕士

公司特别清算制度,是指在公司普通清算过程中遇到显著障碍,或者公司资产有资不抵债之嫌时,依照法院的命令开始的一种特殊的清算制度。规定该特别清算制度的国家和地区主要有日本和我国台湾地区。特别清算制度的目的是为了解决公司清算... 详细信息

公司特别清算制度,是指在公司普通清算过程中遇到显著障碍,或者公司资产有资不抵债之嫌时,依照法院的命令开始的一种特殊的清算制度。规定该特别清算制度的国家和地区主要有日本和我国台湾地区。特别清算制度的目的是为了解决公司清算中遇到的障碍,在法院的主导和监督下,债权人的充分参与下,尽快完成公司清算程序,避免公司进入破产程序,尽可能的保障债权人的合法权益。特别清算的主要特征就表现在清算程序中法院和债权人的参与,以及独特的协定机制。日本和我国台湾地区的特别清算制度经过多年的发展和完善,已经形成体系完整,逻辑严谨的清算制度,与公司普通清算、破产清算共同构成完整的公司清算体系。为解决公司清算中遇到的实际问题,我国通过司法解释的形式设立了公司强制清算制度。该项制度是由法院指定清算发展起来的,由法院主导,债权人参与的特殊法律制度,与自行清算相对应。强制清算程序和特别清算制度存在很多的相同之处,在清算的目的和基本特征上差别不大;但是在具体制度上,日本和我国台湾地区的特别清算制度相对而言更为完善。为了进一步解决我国公司清算中遇到的问题,笔者认为应当借鉴特别清算制度的立法经验,完善我国的强制清算制度。本文分三个部分,对特别清算制度进行了比较全面的分析和论述,并结合我国的强制清算制度进行对比,提出了自己的建议。主要内容包括以下几个方面。第一部分是特别清算制度概述。这部分主要论述公司清算的一般理论和研究现状。首先简要论述特别清算的概念,地位等一般理论;其次,从立法和理论两个方面论述我国特别清算的研究现状,结合我国司法实践中出现的案例分析借鉴特别清算制度的意义。第二部分是对特别清算制度具体制度的研究。这部分首先论述了日本公司法中的特别清算制度的具体规定;其次通过研究日、台特别清算制度不同,介绍台湾的特别清算制度;最后,总结特别清算制度的特征。第三部分将特别清算和我国目前的强制清算程序进行了对比,借鉴特别清算的有关制度,对完善强制清算程序提出建议。

关键词：公司清算特别清算强制清算

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论重整程序对担保债权人的权利限制

论重整程序对担保债权人的权利限制

作者：卢渊明中国政法大学

学位级别：硕士

在重整程序中,如果担保债权人不受限制地行使其权利,重整程序将因困境企业丧失继续经营的物质基础或者重整计划草案无法通过,以失败告终,企业挽救失败,其他债权人只能获得极少清偿。为了确保重整程序顺利进行,《企业破产法》第75条与第8... 详细信息

在重整程序中,如果担保债权人不受限制地行使其权利,重整程序将因困境企业丧失继续经营的物质基础或者重整计划草案无法通过,以失败告终,企业挽救失败,其他债权人只能获得极少清偿。为了确保重整程序顺利进行,《企业破产法》第75条与第87条分别规定了担保权暂停行使制度以及重整计划强制批准制度,限制担保债权人担保权和意思自治。所有类型的公司在进入重整程序后,担保债权人的担保权和意思自治都受到限制。但是,《企业破产法》上述规定存在担保权限制范围过宽以及强制批准条件认定标准不明确的问题,导致担保债权人的权利在重整程序中受到过度限制。本文通过研究重整程序对担保债权人权利的限制,试图探讨重整程序对担保债权人权利限制的边界,协调担保债权人权利与重整程序的关系,并以此为基础对我国现行法规范进行检讨,提出解释论上的意见,确保在重整程序能顺利进行的同时,担保债权人权利不受过度限制。第一章通过分析担保债权人在重整程序不受限制地行使权利对企业挽救以及各利害关系人利益的影响,指出如果担保债权人可以不受重整程序限制行使其权利,将导致企业挽救失败、债权人仅能从破产程序中获得极少清偿、职工失业等不利后果,损害社会利益,与重整程序的意旨相悖。为维护社会公共利益,提高重整程序中各利害关系人的分配数额,重整程序限制担保债权人权利具有正当性。另一方面,在重整程序限制担保债权人权利的同时,应当兼顾担保债权人的合法权益。因此,应当明确重整程序对担保债权人权利限制的边界。笔者指出,应当适用比例原则确定重整程序限制担保债权人担保权以及意思自治的合理边界,协调担保债权人权利与重整程序的关系。第二章通过对担保权暂停行使制度的规范意旨进行分析,本文指出,只有当重整程序对担保债权人担保权的限制符合两个条件,即担保财产为重整程序所必需,以及担保权在重整程序中受到充分保护,这一限制才具有合理性和正当性,才能协调担保债权人的担保权与重整程序的关系。具体到《企业破产法》第75条,担保权暂停行使制度应当只适用于不移转占有的担保权中的变价权。《企业破产法》第75条适用范围过宽,应当进行目的性限缩。第三章通过分析强制批准制度的规范意旨,指出如果法院要强制批准担保债权组未通过的重整计划草案,必须确保担保债权组所获利益不低于该组通过清算程序所获利益,即担保债权人就担保财产变价优先受偿所获得的利益,否则该裁定不具正当性。具体到《企业破产法》第87条第2款第1项所规定的条件,本文指出,重整计划草案应当向担保债权人支付在重整期间中所产生的利息以及自重整计划批准之日至实际清偿之日所产生的利息,否则,法院不得认定该重整计划草案已对担保债权延期清偿所受损失进行补偿。关于“担保权未受到实质性损害”条件之认定,本文指出,重整计划草案不得向担保债权人提供金钱或担保财产以外的清偿,否则将显著增加担保债权人的风险,担保权将遭受实质性损害。其次,如果担保财产在重整期间贬值,且担保财产贬值后价值低于担保债权数额,重整计划草案必须对担保债权人清偿利益损失部分进行补偿。否则,法院不应认定该重整计划草案满足“担保权未受到实质性损害”条件。

关键词：重整程序担保债权担保权暂停行使强制批准

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论破产清算中融资租赁合同的处理规则

论破产清算中融资租赁合同的处理规则

作者：闫登锋中国政法大学

学位级别：硕士

近年来,我国的融资租赁业务发展迅速,由于行业竞争激烈和资金密集的特点,作为交易主要参与方的出租人企业和承租人企业面临很大的竞争压力和商业风险。一旦有一方企业进入破产清算程序,处理融资租赁合同就直接关系到合同双方当事人的利... 详细信息

近年来,我国的融资租赁业务发展迅速,由于行业竞争激烈和资金密集的特点,作为交易主要参与方的出租人企业和承租人企业面临很大的竞争压力和商业风险。一旦有一方企业进入破产清算程序,处理融资租赁合同就直接关系到合同双方当事人的利益以及破产债权人的清算分配利益,所以,制定合理的破产处理规则就具有重要的意义。然而,未到期的融资租赁合同如何处理,我国现行破产法并没有直接的特别规定,而是与其他未履行完毕的双务合同一样,由破产管理人决定解除或继续履行,但对破产管理人如何行使选择权,立法和司法并没有明确的原则和标准,并且对融资租赁合同的复杂性特征以及破产程序中利益平衡的需求考虑不足,因此在具体处理过程中存在诸多的问题。本文拟在厘清融资租赁合同特征和法律性质的基础上,分析现行破产法对未到期融资租赁合同的处理规则及存在的问题,结合国外相关立法和实践经验,探讨针对出租人破产、承租人破产两种情形下的现实问题的解决方案,以期完善在破产清算中破产管理人对融资租赁合同的处理规则。第一章主要是确定在破产清算程序中处理未到期融资租赁合同适用的规则以及规则存在的不足。首先,结合国外对融资租赁合同的立法,归纳融资租赁合同的形式特征与实质特征,进而讨论关于融资租赁合同法律性质的不同学说,说明我国立法所持的独立合同说。其次,比较分析形式与实质两种界定标准下的合同处理规则,论证融资租赁合同在我国破产法上的待履行合同性质,随后分析管理人处理未到期融资租赁合同存在的诸多问题,为下面三章的具体阐述做个铺垫。第二章针对一般处理规则的不足,分析管理人选择权行使的理论基础,重点介绍管理人行使选择权的法律地位、原则以及限制。首先分析在破产程序启动后管理人介入合同履行的破产立法价值及其破产财团代表的法律地位,进而强调管理人在行使选择权时应当坚持的破产财产最大化原则和利益平衡原则。其次分析法院的实质审查和保护合同相对人的规则,以及它们对管理人选择权的外部限制作用。第三章和第四章结合融资租赁合同特性,分出租人破产和承租人破产两种情况,具体展开对管理人处理规则的讨论。在出租人破产的情况下,管理人对租赁物的处理问题的重点,通过对合同特殊性以及保护承租人对租赁物的特殊利益的必要性的分析,强调在保护出租人所有权同时也要限制其管理人在破产启动时解除合同并取回租赁物。然后结合融资租赁合同禁止中途解约的特性分析管理人解除合同的弊端,进一步论证了应当限制出租人管理人的合同解除权。在管理人决定继续履行时,分析合同相对人提前支付租金的条件以及引入管理人合同转让权的合理性,以解决继续履行合同存在的困局。在承租人破产的情况下,首先需要解决的是出租人破产取回权行使的问题,从分析行使破产取回权的基础权利和条件入手,说明管理人选择权对出租人解约权以及破产取回权的限制。其次,结合破产财产最大化和利益平衡原则分析管理人如何行使选择权以及法律后果,即管理人决定继续履行的条件以及因此应当给予出租人的优先权保护,管理人决定解除合同时出租人的损害赔偿请求权以及承租人在支付了大部分租金的情况下管理人的不当得利返还请求权。结论部分对本文的核心观点进行概括和总结,强调管理人对未到期融资租赁合同特殊处理的必要性。

关键词：破产清算待履行合同融资租赁处理规则