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作者：崔英杰华东政法大学

学位级别：硕士

在合同法领域,无论是在法学理论还是在司法实践中,无效合同都是一个十分重要的问题。本文围绕无效合同这个中心,比较借鉴其他国家、地区的立法,通过理性分析,深入地探讨无效合同的概念、认定、处理及后果等几个问题,更加清晰地划清相关... 详细信息

在合同法领域,无论是在法学理论还是在司法实践中,无效合同都是一个十分重要的问题。本文围绕无效合同这个中心,比较借鉴其他国家、地区的立法,通过理性分析,深入地探讨无效合同的概念、认定、处理及后果等几个问题,更加清晰地划清相关问题之间的界限,以期完善无效合同制度,从而适应我国市场经济发展的需要。本文共分为引言、正文及结论三部分,其中正文分四章。引言部分对合同的分类进行了明确,提出了文章的主线。广义上的合同应分为三类:一是有效合同;二是效力不完全的合同或者说是效力有瑕疵的合同,包括可撤销合同、效力待定合同、以及在现代通行观念中被划分到无效合同中去的相对无效合同;三是无效合同,只是指绝对无效的合同。本文正是以这种划分标准对无效合同的概念、认定和处理作了论述。第一章首先从合同说起,从法律行为的角度来审视,指出无效合同是虽然已经成立,但因严重欠缺合同有效要件,即违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益,在法律上自始、当然、确定地不发生当事人预期的法律效果的合同。从性质上来说,无效合同应归入到广义的合同概念中。无效合同制度设计的重要价值目标并非扩大无效合同的认定情形,恰恰相反,其目标是为了将无效合同的情形确定化,尽可能缩小无效合同的范围,这也是同契约自由和契约正义的价值平衡相一致的。文章同时将无效合同与不成立的合同、不生效的合同、相对无效合同、可撤销合同和效力待定合同逐一进行了对比,深化了对该概念的理解。在第二章,文章在探讨和分析大陆法系和英美法系主要国家认定无效合同标准的基础上,深入分析了我国现行民法中对无效合同的认定标准,指出现有标准虽然较前有所进步,但是仍然存在在逻辑混乱,概念不清等缺陷,并提出了修正我国现行无效合同制度的初步设想。在无效合同处理上,文章对无效合同的主张权人和确认合同无效的机关进行了明确。文章同时认为,无效合同的无效为绝对无效,因其违反的是公共利益,因而应强调国家对合同效力的干预,使其终局的、确定的不发生任何效力,而不应对主张或确认合同无效进行时间上的限制。第三章,无效合同的无效只是不发生当事人所预期的法律效果,而并不是不发生任何法律效果。无效合同经主张或确认无效之后,在当事人之间发生恢复原状的义务。具体形式有返还财产或折价赔偿和赔偿损失,在恶意串通订立合同损害国家利益的场合,还应该适用公法上的法律救济手段,即收归国有。尽管无效的确认不应当适用时效,但合同在宣告无效以后,在当事人之间产生相互返还或损害赔偿的请求权。这种请求应当适用时效的规定。在第四章,文章补充了合同部分无效和恶意抗辩两个问题。对于合同部分无效,如果法律已作出明文规定,则直接依该规定确认部分无效;法律若无明文规定,认定部分无效应当符合一定的要件。关于无效合同中常见的恶意抗辩情形,文章认为,对恶意抗辩人的关于合同无效的主张应当支持,但应采取相应措施,以惩戒恶意抗辩人,维护社会公平。结论:总结全文,对文章整体结构进行梳理。

关键词：无效合同绝对无效无效合同的认定

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论共同共有

论共同共有

作者：赖荣华华东政法大学

学位级别：硕士

共有在物权法中是一个并不引人注意的课题,而且在众多的法学教科书中,学者都是对按份共有论述得多一些,而对共同共有论述得都较少。我国大陆地区绝大多数学者除了对共同共有的类型存在较大分歧外,在其他方面观点则基本一致。但这种一致... 详细信息

共有在物权法中是一个并不引人注意的课题,而且在众多的法学教科书中,学者都是对按份共有论述得多一些,而对共同共有论述得都较少。我国大陆地区绝大多数学者除了对共同共有的类型存在较大分歧外,在其他方面观点则基本一致。但这种一致的表面下却存在一些问题。本文主要以共同共有成立基础的探讨为中心。第一部分是从历史沿革上考察。分别对共同共有与按份共有的起源进行了探讨,认为共同共有在起源上与身份关系是相联系的。再从各国对共同共有的规定以及理论来看,共同共有始终是与身份关系紧密地联系在一起的,身份关系是共同共有成立的基础。第二部分对共同共有的基础理论进行了讨论。共同共有是存在份额的,只不过在共同共有消灭以前是潜在的、不表现的。共同共有从性质上而言是结合的共有权。共同共有的发生要与共同关系的发生相区别,学说上所说的“共同共有依当事人约定与法律规定发生”实际上指的是共同关系的发生。共同共有中各共有人对于共有财产的享有以共同享有为原则,也就是平等不分份额地享有,处分时须取得一致意见。第三部分着重对共同关系进行了分析。共同关系是身份关系,共同关系可以界定为:为共同目的而结合的身份关系。因共同关系是身份关系,且共同共有易生纠纷,所以共同关系应以不能自由设立为妥。共同共有以共同关系的存在为前提的,有共同共有,必有共同关系的存在。然而存在共同关系并不一定就存在共同共有,共同关系是可以独立存续的。第四部分对共同共有进行类型分析,共同共有存在的类型主要是夫妻共有与家庭共有两种。而合伙之共有与遗产的共有欠缺身份关系,因此不是共同共有。第五部分指出在身份关系不断弱化的现代社会,共同共有生存的空间也不断地被压缩,不宜扩大共同共有的范围,但只要身份仍然存在,也不能断然否认共同共有存在的必要。文章虽然分为五部分,但文章始终是以共同共有的成立基础为主线,在对共同共有成立基础进行充分讨论的基础上对共同共有的其他问题具有新的认识。

关键词：身份关系共有共同关系

产权证纠纷诉讼时效适用问题研究——以商品房买卖合同为研究对象

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产权证纠纷诉讼时效适用问题研究——以商品房买卖合同为研究对象

作者：裘靖飞华东政法学院

学位级别：硕士

在当前司法实务中,对于商品房买卖合同中买受人之移转所有权请求权应否适用诉讼时效,争论甚大。本文的观点是,移转所有权请求权为一般债权请求权,属于诉讼时效之客体,且不存在别除于诉讼时效客体之外的理由,应受诉讼时效制度调整。在此... 详细信息

在当前司法实务中,对于商品房买卖合同中买受人之移转所有权请求权应否适用诉讼时效,争论甚大。本文的观点是,移转所有权请求权为一般债权请求权,属于诉讼时效之客体,且不存在别除于诉讼时效客体之外的理由,应受诉讼时效制度调整。在此基础上,本文进一步阐述了在商品房买卖合同中,应当如何起算移转所有权请求权诉讼时效的方法和理由。全文共分为三个部分。第一部分:通过对本文所要讨论问题的主要观点的介绍,归纳出争论的核心在于移转所有权请求权的性质,即移转所有权请求权究竟为一般债权请求权,还是物权请求权或具有物权属性的债权请求权。笔者从物权行为概念切入,分别论证了办证约定行为、不动产交付行为、登记行为的性质,认为办证约定行为实系债权行为,不动产交付行为在物权变动中并无法律地位,不能使移转所有权的债权具有物权属性,唯有登记行为才是物权行为,方产生物权请求权。从而得出结论,移转所有权请求权乃基于债权而产生,为一般的债权请求权,属于诉讼时效的客体。第二部分:本文从诉讼时效的目的和功能出发,对认为移转所有权请求权无适用诉讼时效必要性的理由进行了反驳,指出移转所有权请求权适用诉讼时效,与时效制度的目的和功能并不存在冲突,且有适用诉讼时效的必要性。针对我国的不动产登记尚不尽如人意的现状,笔者认为应通过完善登记制度、规范执法行为予以解决,而不能以牺牲诉讼时效制度来解“一时之渴”。考虑现实的需要,文中还提出了移转所有权请求权免于罹于诉讼时效或者罹于诉讼时效后的一些救济方法和途径。第三部分:着重阐述了开发商交付的房屋不符合约定或法定条件情形下的移转所有权请求权诉讼时效的起算,认为这种“事实交付”能否视为完成交付,既要考虑法定交付条件,又应兼顾买受人接受交付时的主观状态,在确定完成交付使用之日后,起算办证期限和诉讼时效。最后,本文就实践中最具典型的两种“事实交付”,如何起算移转所有权请求权的诉讼时效作了具体分析。

关键词：产权证债权请求权诉讼时效

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道路交通事故损害赔偿问题研究

道路交通事故损害赔偿问题研究

作者：余秋萍华东政法学院

学位级别：硕士

随着我国汽车保有量的急剧增加,我国道路交通安全形势十分严峻,全国道路交通事故呈不断上升的趋势。2004年,我国共发生道路交通事故517889起,造成107077人死亡,死亡人数居世界第一。和世界各国交通事故赔偿立法相比,我国立法比较落后,... 详细信息

随着我国汽车保有量的急剧增加,我国道路交通安全形势十分严峻,全国道路交通事故呈不断上升的趋势。2004年,我国共发生道路交通事故517889起,造成107077人死亡,死亡人数居世界第一。和世界各国交通事故赔偿立法相比,我国立法比较落后,尚未制定专门的机动车损害赔偿法,而2004年5月1日施行的《道路交通安全法》一颁布就引起了极大的争议。因此,在我国审判实践中,道路交通事故赔偿的法律依据、责任归责原则、抗辩事由、赔偿责任主体还都存在着极大的争议。为此,本文选取道路交通事故损害赔偿问题作为研究课题,从理论和实践两个方面对交通事故损害赔偿中的重要问题进行分析、阐述,指明了对这些问题于立法和司法上应当注意的基本选择,以期能对我国道路交通事故的遏止和损害赔偿实务有所裨益。本文在结构上分为四章:第一章介绍的是道路交通事故损害赔偿的基础理论,介绍了道路交通事故的概念,构成及损害赔偿的基本状况。第二章介绍损害赔偿的归责原则,在分析对比中外归责原则发展的基础上提出我国道路交通事故损害赔偿应有的价值取向。第三章在比较研究了德国、日本道路交通事故损害赔偿抗辩事由的前提下,分析我国抗辩事由的不足,对可能的抗辩事由做了深入的

关键词：道路交通事故归责原则责任主体

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试论股份有限公司发起人的法律制度

试论股份有限公司发起人的法律制度

作者：周蔚华东政法学院

学位级别：硕士

股份有限公司的设立，从法律的角度观察，就是发起人依照法律的规定，组建一个具有独立人格的法律主体的过程。发起人的行为直接决定着公司能否合法、高效设立，影响着交易的安全和社会经济秩序的稳定。因此，对发起人的法律规制无疑应... 详细信息

股份有限公司的设立，从法律的角度观察，就是发起人依照法律的规定，组建一个具有独立人格的法律主体的过程。发起人的行为直接决定着公司能否合法、高效设立，影响着交易的安全和社会经济秩序的稳定。因此，对发起人的法律规制无疑应当成为公司法的一项重要任务。本文共分为三个部分：第一部分阐释了对发起人予以法律规制的法理依据。首先，安全与效率这一对法律基本价值的博弈，决定了只有在公司设立过程中加强对发起人的法律规制，才能实现既维护交易安全，又促进公司设立效率的双重目标。其次，由于股份公司显著的社会性特征，使得多数利益与发起人个人利益的冲突在股份公司中表现得尤为突出，而对发起人进行法规制则在很大程度上有助于缓和甚至解决这一冲突。最后，相对于公司设立过程中的其他当事人而言，发起人享受相当广泛的权利，而依据权利义务相一致这一基本法律原则，有必要对发起人予以法律规制，从而使其在享有广泛权利的同时承担相应的义务。第二部分着重解决对发起人予以法律规制的前提性问题，即发起人身份的认定，本文突破了传统公司法理论对发起人的界定，结合各国公司立法例以及我国的公司实践，力图对发起人的身份认定问题展开新的梳理和思考，并最终得出这样的结论，即在公司章程上签字或盖章是认定发起人身份的唯一的实质要件。而与此相对应，向公司出资或认购股份，以及执行公司设立事务，由于并不能真正体现公司发起人的实质性特征及内涵，而被排除在发起人身份认定的要件之外。第三部分则分析了对发起人予以法律规制的具体形式，公司合法有效的成立是公司设立的最终目标和归宿，但在实践中却不能保证每一次公司设立均能以公司的成立而告终。因此，在公司未达设立目的之时，即公司设立失败的情形之下，如何最大限度地减少或者消除对既有的社会经济秩序的影响和破坏，维护公司设立过程中各方当事人合法权益，就成为公司法必须着力解决的一个重大问题。作为公司设立过程中最为重要的和最具主导性的当事人，发起人理应在此时承担相应的民事责任，这也是对发起人予以规制的最主要的内容和表现形式。本文即以公司设立失败为切入点，分别论证了在公司设立不能和设立无效的情形下，发起人承担民事责任的具体方式。

关键词：股份公司发起人身份认定法律规范

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基因的专利保护问题研究

基因的专利保护问题研究

作者：茹凯华东政法学院

学位级别：硕士

科学技术的每一次重大突破所产生的影响不仅仅局限于产业部门内部,总是会涉及到社会的方方面面。自从上世纪70 年代开始,科学家迅速掌握了一系列操纵生物遗传进化的关键技术─基因工程技术。从此,基因技术研究的快速发展及其初步显现出... 详细信息

科学技术的每一次重大突破所产生的影响不仅仅局限于产业部门内部,总是会涉及到社会的方方面面。自从上世纪70 年代开始,科学家迅速掌握了一系列操纵生物遗传进化的关键技术─基因工程技术。从此,基因技术研究的快速发展及其初步显现出来的广阔应用前景,使得大多数科学家认为21 世纪将会是以基因技术为基础的生物经济时代。　基因技术是一项专业性很强的基础知识,再加上基因技术所体现的技术成果是自然生物或生物制品,将会涉及到复杂的伦理道德、公共秩序等社会问题,故而是对基因技术的专利法律保护一直存在着激烈的争议,例如:专利法上区别发明与发现的意义、专利法中的道德伦理问题、发明的专利性审查标准、专利权归属的原则等。　本文将分章探讨有关基因专利问题,其中第二章与第三章是本文论述的重点:　第一章从传统专利制度的基本理论入手,结合基因技术的发展,通过对专利制度的宗旨和特征的分析,阐明了申请基因专利的必要性。　第二章介绍了笔者对基因专利的“前提因素”所涉及的几个问题的看法。重

关键词：专利制度基因基因专利实用性新颖性创造性

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论约定竞业禁止

论约定竞业禁止

作者：徐连成华东政法学院

学位级别：硕士

约定竞业禁止是雇主利用合同或者合同条款的形式，对雇员的从业行为进行限制，以实现其保护特定利益的目的。雇员离职后的竞业禁止是该类约定最典型的形式之一。竞业禁止具有两面性，一方面能够对保护商业秘密，反不正当竞争，维护公平... 详细信息

约定竞业禁止是雇主利用合同或者合同条款的形式，对雇员的从业行为进行限制，以实现其保护特定利益的目的。雇员离职后的竞业禁止是该类约定最典型的形式之一。竞业禁止具有两面性，一方面能够对保护商业秘密，反不正当竞争，维护公平、合理的竞争秩序发挥作用;另一方面又不可避免地限制了公民的择业自由，因而经常受到质疑。由于竞业禁止的立法缺失，导致司法判断的不确定性，反过来又使当事人对如何签订合格的竞业禁止协议产生困惑。正缘于此，本文在总结国内外相关理论的基础上，拟对约定竞业禁止作一全面、系统的研究，以期对立法、司法实践有所裨益。第一章在引出竞业禁止概念的基础上，对竞业禁止中雇主要求不竞业和雇员意图竞业的经济学和法理学依据、竞业禁止保护的利益对象等逐一加以分析，肯定竞业禁止制度设定的价值所在。第二章明确认定竞业禁止协议效力的原则、审查协议效力的合法性和合理性标准，同时指出非合同因素对协议效力的影响。第三章分析雇主在遭遇违约行为时，寻求司法救济的三种途径。探寻以“不可避免披露”原则为基础，引入竞业禁止禁令制度;比照知识产权侵权确定损害赔偿的途径，引入定额赔偿方法的可行性。第四章是对竞业禁止中常见的仲裁前置程序的适用、瑕疵合同效力的认定，以及就新雇主的执意雇佣行为是否应承担民事责任等疑难问题进行探讨。

关键词：竞业禁止商业秘密合法性合理性合同效力

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判决离婚法定条件研究

判决离婚法定条件研究

作者：沈永妍华东政法大学

学位级别：硕士

判决离婚法定条件,是一国裁判离婚立法的基础和核心,它不仅关系到法院对每一个具体离婚案件的判决,更关系到一国对离婚的基本态度和评价。从世界范围看,西方国家在经历了六七十年代的离婚法变革后,基本上都采纳了“婚姻破裂”作为其判... 详细信息

判决离婚法定条件,是一国裁判离婚立法的基础和核心,它不仅关系到法院对每一个具体离婚案件的判决,更关系到一国对离婚的基本态度和评价。从世界范围看,西方国家在经历了六七十年代的离婚法变革后,基本上都采纳了“婚姻破裂”作为其判决离婚法定条件。而我国自建国以来,曾先后产生过“正当理由”、“感情破裂”、“婚姻关系破裂”这三种主要的关于判决离婚法定条件的观点,且后两者之间的争论至今未休。鉴于判决离婚法定条件在离婚制度中的重要作用及其对司法实务的重大意义,本文以判决离婚法定条件为研究对象,在考察西方国家的相关规定并研究我国不同时期的规定的基础上,有针对性地提出了对我国现行法关于判决离婚法定条件的改进和完善措施,力争在前人已有成果的基础上对本选题有所贡献。本文的引言概述了笔者写作本文的缘由。正文部分共分为四个章节。第一章介绍判决离婚立法原则的历史演进。判决离婚的法定条件,是根据一国判决离婚的立法原则而确定的。因此,在文章的开头,笔者先概述了自古代社会以来判决离婚立法原则所经历的变迁,即自专权离婚、禁止离婚,发展至过错主义限制离婚,再到今日的以破裂主义为主,兼以目的主义和过错主义的原则。此过程反映了人们对婚姻及离婚的认识的不断加深和对人的自主意识的肯定。第二章对我国判决离婚立法原则的演变进行了介绍和评价。在我国古代及近代的很长时间里,遵循的都是过错主义的判决离婚标准。新中国成立后的各部婚姻法都坚持了破裂主义的判决离婚标准,但在文革期间所奉行的“正当理由论”,其实质却是过错主义。结合目前实际,我国应该继续坚持破裂主义的判决离婚立法原则。第三章对判决离婚法定条件进行了比较法的研究,主要考察了法、德、英、美四国判决离婚法律制度。第四章是对我国判决离婚法定条件的研究。这一章首先介绍并分析了我国现行婚姻法对判决离婚法定条件的规定。在此基础上,笔者对相关问题提出了自己的看法:我国判决离婚的法定条件宜改采“婚姻关系破裂”,因其更符合马克思主义、更符合婚姻法律的调整对象、更能涵盖婚姻关系的全貌、更符合我国的立法和司法实践;宜增设我国“婚姻关系确已破裂”的例示理由,以更好地指导司法实践;宜完善我国的分居相关制度,使其更具可操作性。

关键词：判决离婚法定条件破裂主义婚姻关系破裂

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并存的债务承担理论和实践研究

并存的债务承担理论和实践研究

作者：徐方军华东政法大学

学位级别：硕士

并存的债务承担制度是民法中易被忽略的问题,在大多数国家的法律中并无专门的规定,在我国的法律中也是一样未进行任何规定,但是作为一种对债权人的债权实现进行保障的一种制度,该制度与我国《合同法》第八十四条规定的免责的债务承担制... 详细信息

并存的债务承担制度是民法中易被忽略的问题,在大多数国家的法律中并无专门的规定,在我国的法律中也是一样未进行任何规定,但是作为一种对债权人的债权实现进行保障的一种制度,该制度与我国《合同法》第八十四条规定的免责的债务承担制度一起构成了债务移转制度,二者各有不同的适用领域,这一制度是完善的债务承担体系中不可或缺的一环。并存的债务承担制度通过对债权人、债务人和承担人三方利益的充分衡量,为社会生活中的交易秩序提供了一种新的模式和制度选择。在实践中,并存的债务承担也是屡见不鲜,但是由于法律规定的不完善,理论研究的不充分,在司法实务中,对于各案在处理上存在诸多偏差,尤其因为实践的丰富多样性,使得对于并存的债务承担的判断及适用变得更加困难。本文共分五个部分,第二、三及四部分是本文的重点。本文第一部分主要为问题的引出,希望从一个实际案例的分析出发,从而引出对并存的债务承担的谈论。本文的第二部分主要对并存的债务承担及其相关制度的基本理论进行研究,主要包括概念、历史演变、特征、性质等。本文的第三部分主要是对债务承担与代为履行、保证及免责的债务承担进行了比较研究,这些制度的联系是债务关系对债务人的约束由无到有,由弱到强;而对债权人则相反。这类比较研究,进一步对这一制度的在理论上做深入探讨,以其明确概念,准确适用。为了这一制度能在司法实践的准确适用,本文的第四部分对其适用成立所具备的实质要件进行了探讨,认为并存的债务承担的成立需具备三个要件:第一,须存在债务关系,但该债务关系并不必以有效存在为前提;第二,债务人的债务须具有可转让性;第三,有当事人意思表示一致达成的债务承担协议,并且该协议必须经未参与该协议的第三方同意或被通知。最后对适用后的对债权人、债务人以及承担人各方的效力进行了论述。对于并存的债务承担的基本理论及实际运用进行了充分阐述和谈论后,本文最后回到最初的案例,借用用文章中的理论的观点和方法对案例的处理作了做进一步的分析,最后在实践基础上,对本文案例的处理做出一个结论。

关键词：债务承担并存的债务承担无因性理论抗辩权

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基因序列的专利保护及相关问题研究

基因序列的专利保护及相关问题研究

作者：付永萍华东政法大学

学位级别：硕士

生命科学与生物技术是当前科技创新中最活跃的领域之一,由生命科学和生物技术引领的生物经济将引起全球经济结构的深刻变化和利益格局的重大调整。我国生物技术发展较快,创新活跃,在各高技术领域中,生物技术是我国最有希望实现跨越发展... 详细信息

生命科学与生物技术是当前科技创新中最活跃的领域之一,由生命科学和生物技术引领的生物经济将引起全球经济结构的深刻变化和利益格局的重大调整。我国生物技术发展较快,创新活跃,在各高技术领域中,生物技术是我国最有希望实现跨越发展的领域之一,《国家中长期科学与技术发展规划纲要》已把生物技术列为未来15年科技发展的战略重点。随着生物技术的迅猛发展,与生物技术相关的专利申请和授权数量也逐年递增。然而,生物技术专利授权的迅速发展,并没有改变与之有关的激烈争论。究竟生物技术能不能授予专利,哪些生物技术可以授予专利等一直是学者争论不休的话题,本文针对生物技术中的一个方面,即“基因序列的专利保护问题”展开讨论。本文分三部分探讨有关基因序列的专利保护问题。第一部分从简要介绍基因以及基因技术的背景知识和传统专利制度的基本理论入手,探讨了基因序列的性质,即基因序列究竟应归于发现而排除在专利保护之外,还是应归于发明而具有可专利性?作者在肯定所有分离的基因均为一种人为分离的“简化版本”,所谓的“基因专利”可以也应该授予专利的基础上,就基因序列专利的三性认定问题展开讨论。文章第二部分就基因序列专利保护中涉及的伦理道德问题进行讨论。作者通过考察基因序列专利保护引发的伦理道德争议,认为在专利审查的过程中应保留伦理道德的条款,即在DNA序列的可专利性判断中进行伦理道德的审查是必要的,并进而给出构建基因序列专利保护应遵循的伦理道德原则。第三部分重点论述了基因序列保护中的利益平衡问题。由基因专利保护引发的利益失衡日益成为社会广泛关注的问题,作者从法理学、专利法以及国际法的角度深入探讨,指出对基因专利成果的利益分享不存在理论上的障碍,并对基因专利成果利益分享方式的优劣作出比较。

关键词：基因基因专利伦理道德利益平衡