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论网络时代猥亵犯罪规范构造的协调--“诱骗猥亵”之立法证成

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海峡法学 2024年第2期26卷 64-72页

作者：张梓昂西南政法大学法学院

猥亵14周岁以上未成年人行为构成猥亵犯罪以“强制性”为必要条件的既有立法例,难以契合网络时代未成年人性自主权的刑法保护需要。司法解释将以“诱骗”手段网络性侵害14周岁以上未成年人行为定性为强制猥亵罪,因超越本罪罪状中“暴力... 详细信息

猥亵14周岁以上未成年人行为构成猥亵犯罪以“强制性”为必要条件的既有立法例,难以契合网络时代未成年人性自主权的刑法保护需要。司法解释将以“诱骗”手段网络性侵害14周岁以上未成年人行为定性为强制猥亵罪,因超越本罪罪状中“暴力”“胁迫”的同类解释界限而导致法律适用的类推。基于罪刑法定原则边界与底线的法治要求以及解释优先、审慎修法的法教义学立场,对网络时代未成年人性自主权的周延刑法保护,应透过删除强制猥亵罪的“强制”手段要件,于本罪罪状中纳入“诱骗”手段,使得猥亵犯罪的适用回归合法性轨道.

关键词：网络犯罪隔屏猥亵罪刑法定同类解释未成年人保护

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论网络平台电信诈骗安全管理义务的刑事责任

重庆邮电大学学报(社会科学版) 2024年

作者：陈小彪储源欣子西南政法大学法学院

《反电信网络诈骗法》的出台将我国对电信网络诈骗犯罪的治理转向前端预防、综合治理、专项治理，使网络平台成为电信网络诈骗的防治义务主体。网络平台的电信诈骗安全管理义务有“对人的”“对物的”两类作为义务，该作为义务来源于《... 详细信息

《反电信网络诈骗法》的出台将我国对电信网络诈骗犯罪的治理转向前端预防、综合治理、专项治理，使网络平台成为电信网络诈骗的防治义务主体。网络平台的电信诈骗安全管理义务有“对人的”“对物的”两类作为义务，该作为义务来源于《反电信网络诈骗法》而具备法定性，作为义务的法定性是网络平台承担法律责任的基础，也是网络平台事先防范电信网络诈骗的保障。但网络平台履行电信诈骗安全管理义务存在理论正当性不足、履行内容泛化，履行能力差异明显等问题。实际上，根据安全保障义务理论，网络平台纳入电信诈骗安全管理义务的义务主体是具有合理性基础的，且“超大平台”“大型平台”具备足够履行安全管理义务的“守门”能力，将履行电信诈骗安全管理义务的主体限缩在“超大平台”“大型平台”可以减轻“中小平台”履行能力不足的影响。此外，还应当借助网络诈骗治理责任书、企业合规计划明确电信诈骗安全管理义务的履行内容，使电信诈骗安全管理义务成为网络平台从上至下遵守的行为规则。需要注意的是，《反电信网络诈骗法》第38条规定了网络平台违反电信诈骗安全管理义务的行政责任、刑事责任衔接，但是这一规定无法完全解决行刑衔接的问题。对此，应当发布指导案例界分网络平台怠于履行作为义务的行政责任和刑事责任，通过指导案例将网络平台怠于履行作为义务的“刑事需罚性”规范化，明确网络平台不作为行刑衔接的路径。

关键词：电信网络诈骗不作为犯罪义务违反行刑衔接前端治理

证券代表人诉讼中投保机构角色的理论阐释与规则厘清——基于“康美药业虚假陈述案”的分析

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经贸法律评论 2024年第1期 22-38页

作者：谷佳杰西南政法大学法学院

“康美药业虚假陈述案”反映出证券代表人诉讼实践中投保机构存在的角色困惑,主要表现为投保机构不同角色之间可能产生的利益冲突以及投保机构的诉讼代表人角色与投资者和法院之间的权责模糊。这是由投保机构公私属性的理论分歧和投保... 详细信息

“康美药业虚假陈述案”反映出证券代表人诉讼实践中投保机构存在的角色困惑,主要表现为投保机构不同角色之间可能产生的利益冲突以及投保机构的诉讼代表人角色与投资者和法院之间的权责模糊。这是由投保机构公私属性的理论分歧和投保机构以诉讼代表人身份参加诉讼的理论争议所造成的。投保机构的性质应当定位为证券领域中以私法主体实现公益目标的专门机构。投保机构一方面通过相应投资者委托授权的任意诉讼担当获得以诉讼代表人身份参加证券代表人诉讼的资格,另一方面通过“明示退出、默示加入”的法定诉讼担当来集合最广泛的案涉中小投资者之诉讼实施权。通过厘清投保机构的股东、调解人、诉讼代表人等身份角色在纠纷事前预防阶段、事中控制阶段与诉讼执法阶段的功能分工,细化投保机构与投资者在诉讼实施权与监督权上的分配规则,平衡案涉权利人范围确定中法院的职权干预与投保机构的私人执法权限,才能在维护投资者合法权益的基础上,充分发挥证券代表人诉讼在我国资本市场中震慑违法企业、规范企业治理与维护证券市场秩序的治理效能。

关键词：康美药业虚假陈述案证券代表人诉讼投保机构诉讼担当

打击犯罪视域下网络监控的措施定位及其法律规制

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重庆邮电大学学报(社会科学版) 2024年

作者：贾健王博文西南政法大学法学院西南政法大学刑事检察研究中心

打击犯罪视域下，网络监控分为立案前网络监控与立案后网络监控，前者包括对公共数据的网络监控、对私人数据的网络监控和制止型网络监控；后者包括对社会管理数据库的网络监控和对计算机信息系统的网络监控。根据程序法定原则和比例原... 详细信息

打击犯罪视域下，网络监控分为立案前网络监控与立案后网络监控，前者包括对公共数据的网络监控、对私人数据的网络监控和制止型网络监控；后者包括对社会管理数据库的网络监控和对计算机信息系统的网络监控。根据程序法定原则和比例原则，鉴于各类网络监控的适用主体、适用方式、适用对象和适用内容等均有所不同，网络监控的措施定位及其法律规制亦不能一概而论。上述五类网络监控依次分别属于行政执法、技术侦察、技术侦查、一般强制侦查和技术侦查。目前我国相关立法对各类网络监控的法律规制存在诸多不足，包括措施定位缺失、适用限制笼统且不充分等。应以程序法定原则和比例原则为基础，结合各类网络监控对公民权利的侵害程度，为其设定不同的法律规制模式，完善其法律规制的不足。就对公共数据的网络监控而言，应限定适用主体，划定适用内容、适用方式，增设审批制度，强化与刑事诉讼的程序衔接；就对私人数据的网络监控而言，应明确适用范围，细化对所获材料的利用限制；就制止型网络监控而言，应在技术侦查立法中增加制止型网络监控，划定适用范围，明确适用条件、非法适用的不利后果；就对社会管理数据库的网络监控而言，应在确认其合法性的基础上，限制适用方式，放宽适用审批；就对计算机信息系统的网络监控而言，应在将获取非内容信息的狭义网络监控定位为技术侦查的基础上，放宽对其适用范围、适用条件、适用审批的限制。

关键词：网络监控程序法定原则比例原则公民权利法律规制

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数字时代网络文学的独创性判断重构

科技与法律（中英文） 2024年第1期 122-133页

作者：吴昊天西南政法大学民商法学院重庆401120

网络文学作为数字时代重要的网络文化产品,提供了显著的经济与社会效益。网络文学的“共享”与“去中心化”两个方面的特殊性不仅破除了传统文学创作的门槛,也为文化传播提供了有效途径,但这种特殊性也让本就存在理论缺陷的独创性进一... 详细信息

网络文学作为数字时代重要的网络文化产品,提供了显著的经济与社会效益。网络文学的“共享”与“去中心化”两个方面的特殊性不仅破除了传统文学创作的门槛,也为文化传播提供了有效途径,但这种特殊性也让本就存在理论缺陷的独创性进一步陷入网络文学的实践适用困境中,最终导致现有的独创性判断标准无法有效应对网络文学现在与未来可能出现的新问题。数字时代背景下,应当引入“合理人原则”并通过“合理公众”与“合理创作者”的建构、网络文学作品的“核心层”与“边缘层”的划分、法官个人认知与信息筛选能力三个阶段,对网络文学作品进行独创性判断,最终完成对数字时代网络文学独创性判断标准的重新构建。

关键词：数字时代网络文学特殊性独创性合理人原则

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论我国专利司法确权制度的构建

科技与法律（中英文） 2024年第1期 61-71页

作者：朱飞宇西南政法大学民商法学院重庆401120

专利司法确权制度是专利确权制度中的一类,指法院在民事诉讼中对专利权效力纠纷予以审查的制度。构建我国专利司法确权制度,既可以弥补专利确权制度在功能实现方面的缺陷,又能够化解专利侵权诉讼在纠纷解决方面的困境。专利权的私权属... 详细信息

专利司法确权制度是专利确权制度中的一类,指法院在民事诉讼中对专利权效力纠纷予以审查的制度。构建我国专利司法确权制度,既可以弥补专利确权制度在功能实现方面的缺陷,又能够化解专利侵权诉讼在纠纷解决方面的困境。专利权的私权属性决定了专利权效力纠纷的民事属性,这不因专利行政部门的授权行为而发生改变。专利授权行为应当具有证明效力,即将专利授权行为作为证据对待,不宜适用公定力理论阐明。在制度构建的具体路径方面,建议在专利侵权诉讼中引入无效抗辩模式,并建立行政确权与司法确权的协调机制。

关键词：专利确权司法确权制度无效抗辩

劳动法“合理”理念下平台用工“最严算法”规制路径研究

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华中科技大学学报（社会科学版） 2024年第3期38卷 58-70页

作者：翁玉玲四川省社会科学院西南政法大学

“最严算法”是以法律规制边界形态为指向的技术用语,如何规制“最严”从而实现“取中”的制度目标是当前平台用工算法治理的难题。在平台用工算法快速迭代背景下,强制性规范难以完整契合算法社会应用的弹性技术矫正需求,新业态劳动法... 详细信息

“最严算法”是以法律规制边界形态为指向的技术用语,如何规制“最严”从而实现“取中”的制度目标是当前平台用工算法治理的难题。在平台用工算法快速迭代背景下,强制性规范难以完整契合算法社会应用的弹性技术矫正需求,新业态劳动法“合理”意蕴分析与“最严算法”规制思路具有紧密逻辑关联。劳动法合理性解释框架下的实质合理、形式合理以及沟通合理能够促进“最严算法”规制在价值理念、制度构造以及保障机制方面的完善,优化平台用工“最严算法”规制路径,弥补新业态下劳动法柔性协调功能短板。

关键词：最严算法算法取中劳动法合理性

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美国芯片立法的最新动向与中国对策

科技与法律（中英文） 2024年第2期 1-11页

作者：李雨峰孙子博西南政法大学民商法学院重庆401120

美国芯片制裁策略将阻碍中国芯片产业发展。《2022年芯片和科学法案》对美国芯片企业在域外的投资与合作行为作出限制,将中国排除在合作范围之外,加剧了中国芯片产业链断链风险,同时扰乱了全球芯片产业链的布局。文章分析了美国在芯片... 详细信息

美国芯片制裁策略将阻碍中国芯片产业发展。《2022年芯片和科学法案》对美国芯片企业在域外的投资与合作行为作出限制,将中国排除在合作范围之外,加剧了中国芯片产业链断链风险,同时扰乱了全球芯片产业链的布局。文章分析了美国在芯片领域相关立法的演进路径与发展趋势,探究芯片制裁对我国可能存在的影响,从国际、国内双重层面寻求应对策略,以期促进我国芯片产业的发展。

关键词： 2022年芯片和科学法案芯片制裁创新与竞争法案护栏规则

整体比对与拆分使用:短视频二次创作的版权争议与协调——以近五年相关版权侵权诉讼为研究样本

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传媒观察 2024年第4期484卷 91-99页

作者：陈笑春秦赛一西南政法大学新闻传播学院重庆401120

截取先发表作品重新组合引发的争议使得并非法律术语的“二次创作”成为网络视听产业重要的版权议题,近年频繁发生的短视频诉讼因其对素材呈现的直观性成为观察的理想场所。文章采用立意抽样法分析近五年的诉讼发现:“短视频系列合集”... 详细信息

截取先发表作品重新组合引发的争议使得并非法律术语的“二次创作”成为网络视听产业重要的版权议题,近年频繁发生的短视频诉讼因其对素材呈现的直观性成为观察的理想场所。文章采用立意抽样法分析近五年的诉讼发现:“短视频系列合集”“长视频亮点集锦”“短视频切片”“短视频特效模板”均体现为截取单个“长视频”和抓取数据化素材的行为方式;侵权认定则多采用“引用素材比例和质量”标准。但因短视频的作品体量,比例标准难以采用;对质量判断倚重的独创性则具有“漂浮性”。“整体比对”的版权侵权认定传统在数据化、智能化创作语境下表现出“不适”。未来可结合“拆分使用”思路,建立自建数据库和公共数据库的并列授权,以实现版权人、二次创作者的利益协调以及与公共使用之间的平衡。

关键词：二次创作短视频版权争议