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财会月刊 2019年第11期 129-137页

作者：赵宇中国社会科学院研究生院

我国法院对以“海富案”为代表的对赌协议案件的态度广受批判之时,学术界对thoughtworks案件的解读亦存在误区。在中国法语境下,法院在对赌协议相关案件中对协议效力主动进行裁判是正当的。但是,通过分析其效力裁判的依据可以发现,除去... 详细信息

我国法院对以“海富案”为代表的对赌协议案件的态度广受批判之时,学术界对thoughtworks案件的解读亦存在误区。在中国法语境下,法院在对赌协议相关案件中对协议效力主动进行裁判是正当的。但是,通过分析其效力裁判的依据可以发现,除去效力已被肯定的“纯粹与股东对赌”型对赌协议,判定“与股东对赌、公司提供担保”型抑或是“与公司对赌”型对赌协议无效的裁判均存在巨大的谬误。法院所关注的债权人利益保护的规范化路径也不在于对对赌协议效力的判断。通过借鉴“溢余”与“合法可用资金”的理论区分并结合中国法语境下的简单财务指标,由债权人自行起诉,保护其自身利益才是问题的解决之道。

关键词：对赌协议海富案 thoughtworks案溢余合法可用资金

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对赌协议在我国面临的法律困境及解决方法探析

对赌协议在我国面临的法律困境及解决方法探析

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作者：戴维华东政法大学

学位级别：硕士

对赌协议,作为一种新型的投资工具,最早由外国投资机构引入我国。近年来,随着私募股权投资领域的不断发展,对赌协议在我国的投资活动中得到了越来越频繁的运用。通过使用对赌协议,投融资双方可以暂时搁置对企业估值的争议,促进投资交易... 详细信息

对赌协议,作为一种新型的投资工具,最早由外国投资机构引入我国。近年来,随着私募股权投资领域的不断发展,对赌协议在我国的投资活动中得到了越来越频繁的运用。通过使用对赌协议,投融资双方可以暂时搁置对企业估值的争议,促进投资交易的顺利达成。对赌协议有利于融资方获得发展资金,投资方控制投资风险。在我国的投资市场中,对赌协议具有很大的实践价值。然而,从国外而来的对赌协议,在我国得到广泛运用的同时,却一直没有法律对其进行明确的规定,导致其性质难定,相关纠纷不断。在司法实践中,由于对赌协议涉及到股权、公司资产等问题,法院在对对赌协议相关纠纷进行裁判时,对于是按照合同法律规范来制约抑或按照公司法律来调整对赌协议,存在着不同的判断,同案不同判的现象时有发生。各法院对于对赌协议纠纷不一致的裁判,使得对赌协议的法律效力一直处于不确定的状态。投资者无法通过法院的判决预测到自己适用对赌协议的法律后果,这无疑会对投资者的投资行为产生很大影响,进而影响到有融资需求的企业能否获得投资者的投资。笔者为了探寻解决这些问题的方法,将目光转向了对赌协议的发源地美国,发现美国在相关对赌条款的适用方面有更为成熟的经验和法律制度。通过对美国在立法和司法两方面的相关实践进行分析与讨论,并结合我国的实际情况,笔者希望能为解决对赌协议在我国适用过程中所面临的一系列问题提供新的方法和思路,以推动对赌协议在我国投融资领域更好地发挥作用。本文主要分为四个章节,内容如下:第一个章节是对赌协议的概述。本部分主要论述了对赌协议在我国的发展情况,从对赌协议的含义、法律关系构成、产生原因和实践状况等方面对对赌协议进行了较为全面的分析,同时说明了对赌协议对于我国投融资领域发展的重要作用。第二个章节是对赌协议在我国适用中面临的法律困境。本章节主要从立法和司法两个层面入手,结合两个典型案例,详细地分析总结了对赌协议在我国面临的法律困境。第三个章节是美国相关经验及启示。在这一部分,笔者首先通过研究美国对于优先股的法律规定和运用,探讨了优先股对解决我国对赌协议面临的法律困境的作用。其次,笔者详细分析了thoughtworks案中法官在面对相关争议时的裁判重点和思路,并提出了其对解决我国相关问题的启示。第四章节是解决对赌协议法律困境的方法。这一章节主要是基于前三部分的分析和研究,从立法和司法两个层面,提出了其在解决对赌协议在我国的适用中面临的法律困境问题上可做的改进。

关键词：对赌协议法律困境优先股 thoughtworks案

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